股東出資協(xié)議主要是為保障公司成立過程中為確保各個(gè)投資者（欲在公司成立時(shí)成為股東的投資人）投資利益和投資人之間有相應(yīng)約束的投資合同。雖然股東合資協(xié)議的確不是程序上必備的文件，但簽訂合資協(xié)議對(duì)于明確股東間的權(quán)利義務(wù)依然具有重大意義。一份完善的股東出資協(xié)議應(yīng)當(dāng)包含的必要內(nèi)容有很多，在簽訂協(xié)議時(shí)，需仔細(xì)審查。

一、首先要審查股東資格

由于全體股東要對(duì)發(fā)起設(shè)立公司的行為承擔(dān)連帶責(zé)任，所以一定要審查好股東的資格，包括股東的人品、能力、家庭情況、資產(chǎn)情況、有無對(duì)外大額債務(wù)等。并且對(duì)股東的身份證明最好進(jìn)行備份。

二、要明確出資額及出資方式

根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。而且，全部股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。所以，一定要明確股東的出資方式和金額。

如涉及以土地使用權(quán)及房產(chǎn)作為出資方式，出讓方應(yīng)當(dāng)保證所擁有的土地使用權(quán)及房屋所有權(quán)均系經(jīng)合法方式取得，并合法擁有，可以被依法自由轉(zhuǎn)讓。

三、要明確約定出資的時(shí)間及財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)等問題

由于現(xiàn)在時(shí)常會(huì)出現(xiàn)股東出資不實(shí)或拖延出資的情況，所以，在簽訂出資協(xié)議時(shí)，要明確約定出資的時(shí)間，因?yàn)楣蓶|應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。以及要明確約定貨幣出資、非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移問題，如股東以貨幣出資的，應(yīng)將貨幣出資足額存入公司在銀行開設(shè)的賬戶；若以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，則應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。需要辦理所有權(quán)或使用權(quán)轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)的依法辦理登記手續(xù)。并且股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。

四、明確股東的出資責(zé)任

股東的出資責(zé)任包括出資違約責(zé)任和資本充實(shí)責(zé)任。

1、股東出資違約責(zé)任，是指股東未按照協(xié)議出資時(shí)，應(yīng)承擔(dān)繳納出資和應(yīng)向足額出資的股東進(jìn)行違約賠償?shù)呢?zé)任。

2、股東出資的資本充實(shí)責(zé)任，是指未按照協(xié)議約定出資的股東對(duì)出資差額的填補(bǔ)責(zé)任，以及其他已出資的股東對(duì)該股東填補(bǔ)責(zé)任的連帶責(zé)任。資本充實(shí)責(zé)任是只適用于公司股東的特殊出資責(zé)任，這種責(zé)任是連帶責(zé)任，股東中的任一人對(duì)全部公司的資產(chǎn)不足均負(fù)有充實(shí)責(zé)任，先行承擔(dān)資本充實(shí)責(zé)任的股東，可以向違約出資義務(wù)的股東求償，也可以要求其他股東分擔(dān)。這種責(zé)任是法律強(qiáng)制責(zé)任，不能通過股東之間的約定、公司章程或股東大會(huì)決議來免除。

五、公司未能設(shè)立的責(zé)任的約定

1、對(duì)外責(zé)任。原則上，公司設(shè)立不能，股東應(yīng)對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任；

2、內(nèi)部責(zé)任。對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用如何分擔(dān)的問題；

3、對(duì)由于股東個(gè)人的過失原因造成公司不能設(shè)立致使其他股東利益受到損害的責(zé)任。

六、明確協(xié)議與章程的區(qū)別

設(shè)立協(xié)議和公司章程具有一致性和許多相同之處。公司名稱、注冊(cè)資本、經(jīng)營(yíng)范圍股東構(gòu)成、出資形式和數(shù)額等事項(xiàng)是公司章程和設(shè)立協(xié)議必須注明的事項(xiàng)。公司章程一般以設(shè)立協(xié)議為基礎(chǔ)，吸收設(shè)立協(xié)議的基本內(nèi)容，包括：公司的組織機(jī)構(gòu)、股份轉(zhuǎn)讓、增資、減資、合并分立、公司終止的情形等。雖然設(shè)立協(xié)議和公司章程目標(biāo)具有一致性，但是，兩者的性質(zhì)和功能不同。

1、設(shè)立協(xié)議和公司章程的效力期間不同，設(shè)立協(xié)議是調(diào)整公司設(shè)立過程中的法律關(guān)系和法律行為，設(shè)立協(xié)議產(chǎn)生在公司成立前，公司的設(shè)立階段，經(jīng)發(fā)起人達(dá)成一致簽字蓋章即具有法律效力。公司章程是以公司成立為前提的，在公司成立后才能生效，對(duì)股東具有約束力。

2、設(shè)立協(xié)議不是公司設(shè)立的必要法律文件。而公司章程是公司設(shè)立必備的法律文件，任何公司登記成立都必須提交公司章程。只有股份有限公司規(guī)定了發(fā)起人必須簽訂發(fā)起人協(xié)議?！豆痉ā返诎耸畻l“股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)?！?/p>

3、設(shè)立協(xié)議是不要式法律文件，根據(jù)當(dāng)事人之間的意思表示形成，其內(nèi)容更多的體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志和要求，屬于契約，需要遵守合同法的一般規(guī)則；公司章程是要式法律文件，公司章程必須依據(jù)公司法制定，不能違反法律、和行政法規(guī)為前提。

4、設(shè)立協(xié)議和公司章程約束的對(duì)象不同，設(shè)立協(xié)議是全體發(fā)起人訂立的，調(diào)整的是發(fā)起人之間的關(guān)系，在發(fā)起人之間具有法律約束力。公司設(shè)立過程中產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)，發(fā)起人按照發(fā)起協(xié)議的約定承擔(dān)。而公司章程調(diào)整的是股東之間、公司與股東之間公司與公司的治理機(jī)構(gòu)之間的法律關(guān)系，即包括對(duì)原始發(fā)起人股東有約束力，也對(duì)按照公司章程和公司法規(guī)定后加入公司的股東具有約束力。

公司章程是法律規(guī)定的必備的法律文件，產(chǎn)生在設(shè)立協(xié)議之后。因此在公司成立后，應(yīng)當(dāng)以公司章程作為準(zhǔn)則。設(shè)立協(xié)議和公司章程發(fā)生矛盾時(shí)以公司章程規(guī)定為準(zhǔn)，發(fā)起協(xié)議只對(duì)原始的發(fā)起人具有約束力。

公司設(shè)立協(xié)議又稱發(fā)起人協(xié)議，是在公司設(shè)立過程中，由發(fā)起人訂立的關(guān)于公司設(shè)立事項(xiàng)的協(xié)議。設(shè)立協(xié)議的作用在于確定所設(shè)公司的基本性質(zhì)和結(jié)構(gòu)，協(xié)調(diào)發(fā)起人之間的關(guān)系及其權(quán)利和義務(wù)。公司章程是公司賴以存在和活動(dòng)的基本依據(jù)，因此發(fā)起人協(xié)議中往往要將章程中的除法律規(guī)定以外的原則進(jìn)行約定。

兩者的性質(zhì)不同。設(shè)立協(xié)議是任意性文件，通常公司發(fā)起人都會(huì)訂立此種協(xié)議。但除了股份有限公司、中外合資公司和中外合作公司外，法律并不強(qiáng)求當(dāng)事人一定要訂立設(shè)立協(xié)議：而公司章程則是必備性文件，任何公司成立都必須以提交章程為法定要件。同時(shí)，設(shè)立協(xié)議是不要式法律文件，作為當(dāng)事人之間的合同，主要根據(jù)當(dāng)事人的意思表示形成，其內(nèi)容更多地體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志和要求；而公司章程則是要式法律文件，除反映當(dāng)事人的主觀要求之外，更反映和體現(xiàn)法律對(duì)公司內(nèi)外關(guān)系的強(qiáng)制性要求，因此，公司章程必須按公司法的規(guī)定制訂，必須包含法定的記載事項(xiàng)，否則將導(dǎo)致章程的無效。

兩者的效力也不同。從效力的范圍來看，由合同或協(xié)議的相對(duì)性決定，設(shè)立協(xié)議既由全體發(fā)起人訂立，調(diào)整的是發(fā)起人之間的關(guān)系，因而只在發(fā)起人之間具有法律約束力；而公司章程調(diào)整的則是所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機(jī)掏與公司之間的法律關(guān)系，其中包括制定章程時(shí)的原始股東和章程制定后加入公司的新股東，都受章程的約束。從效力的期間來看，設(shè)立協(xié)議調(diào)整的是公司設(shè)立過程的法律關(guān)系和法律行為，因而它的效力期間是從設(shè)立行為開始到設(shè)立過程終止，公司的成立即意味著協(xié)議的終止；而公司章程的效力則及于公司成立后整個(gè)的存續(xù)過程，直至公司完全終止。

當(dāng)然，兩者的差異并不否定二者之間存在內(nèi)在的密切聯(lián)系。公司章程應(yīng)規(guī)定的主要事項(xiàng)通常也是設(shè)立協(xié)議需約定的事項(xiàng)，如公司名稱、注冊(cè)資本、經(jīng)營(yíng)范圍、股東構(gòu)成、出資形式、組織機(jī)構(gòu)、增資、減資、合并、分立、終止等事項(xiàng)，不僅是公司章程的法定記載事項(xiàng)，而且也常為設(shè)立協(xié)議所約定。發(fā)起人訂立協(xié)議的目的除了約定設(shè)立過程中雙方的權(quán)利義務(wù)、協(xié)調(diào)各發(fā)起人的設(shè)立行為外，也是為了對(duì)未來公司的性質(zhì)、框架及內(nèi)外法律關(guān)系作出總體的設(shè)計(jì)。因而公司章程通常是在設(shè)立協(xié)議的基礎(chǔ)上根據(jù)法律的規(guī)定制成，在沒有爭(zhēng)議和符合公司法的前提下，設(shè)立協(xié)議的基本內(nèi)容通常都為公司章程所吸收，甚至設(shè)立協(xié)議的條文為公司章程原封不動(dòng)地搬用，一般不會(huì)發(fā)生二者間的矛盾和沖突。

如果出資人放棄了明確股東之間進(jìn)一步權(quán)利義務(wù)劃分的機(jī)會(huì)，潛在的不確定法律風(fēng)險(xiǎn)將一直持續(xù)存在于公司股東之間。而股東出資協(xié)議是出資人為規(guī)范公司出資過程中各出資人（股東）的權(quán)利和義務(wù)而簽署的協(xié)議。雖然股東出資協(xié)議不等于公司章程，兩者的效力有很大差異，但是出資協(xié)議對(duì)股東內(nèi)部權(quán)利義務(wù)進(jìn)行規(guī)范，可以有效預(yù)防公司內(nèi)部的法律風(fēng)險(xiǎn)。