律師
答：上海市高級人民法院在2013年第1期《民事法律適用問答》中對于計算經(jīng)濟補償金基數(shù)時是否應當將加班工資包括在內(nèi)有了明確規(guī)定。

上海市高院認為：
“第一、經(jīng)濟補償從性質(zhì)上看系用人單位與勞動者解除或終止勞動關系后，為彌補勞動者損失或基于用人單位所承擔的社會責任而給予勞動者的補償，故經(jīng)濟補償金應以勞動者的正常工作時間工資為計算基數(shù)。
第二，加班工資系勞動者提供額外勞動所獲得的報酬，不屬于正常工作時間內(nèi)的勞動報酬。第三，從原勞動部《關于貫徹<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第55條和《勞動合同法實施條例》第27條規(guī)定來看，也應認為經(jīng)濟補償金不包含加班費。

綜上，我們認為在計算經(jīng)濟補償金計算基數(shù)時不應將加班工資包括在內(nèi)?！? 因此，根據(jù)上述上海市高院的規(guī)定，用人單位在計算員工勞動合同解除、終止的經(jīng)濟補償金時不應將加班工資包括在內(nèi)。但是，我們應該注意，如果用人單位存在惡意將本應計入正常工作時間的收入計入加班工資，以達到減少正常工作時間工資和經(jīng)濟補償金標準的，則應將該部分“加班工資”計入經(jīng)濟補償金計算基數(shù)。
在此，需要提醒廣大用人單位在改變以往操作方法的同時也要意識到法律規(guī)定往往是最底線的規(guī)定。如果用人單位出于構建和諧勞動關系的目的，愿意在法定標準之上支付經(jīng)濟補償金，也是得到法律支持以及提倡的。