2015年末，好律師網(wǎng)開啟了一個新的模塊——法律眾籌，也讓我了解到了眾籌到底是什么。實際上，眾籌主要分為四類：股權(quán)投資、債權(quán)投資、產(chǎn)品預(yù)售和捐贈行為，而好律師網(wǎng)的法律眾籌主要是捐贈行為這一方面的。然而，目前對眾籌的討論更多是集中在股權(quán)、債權(quán)投資上。那眾籌的性質(zhì)到底是什么呢，我們一起來了解一席吧。

其實，眾籌的法律屬性是證券，理由是第一眾籌的本質(zhì)是融資；第二融資憑證是證券法理論上的證券。

一、證券是眾籌的法律屬性

眾籌興起于互聯(lián)網(wǎng)而又別于傳統(tǒng)金融，究竟其法律屬性為何，不僅涉及當(dāng)事各方權(quán)利義務(wù)，也是監(jiān)管機(jī)構(gòu)研究采取何種監(jiān)管模式的起點，有必要從源頭進(jìn)行厘清。

（一）眾籌的本質(zhì)是融資

目前對眾籌屬性的描述更多地停留在業(yè)務(wù)操作層面，比如有業(yè)內(nèi)人士稱其為“集眾人之智，籌眾人之力，圓眾人之夢”，籌的不止是資金，還有智力、人氣等等，這種非法律術(shù)語的描述更多地表現(xiàn)了眾籌支持者的內(nèi)心意愿，卻沒能抓住最核心的本質(zhì)。

（二）融資憑證是證券法理論上的證券

在關(guān)于眾籌的屬性以及可能面臨的法律規(guī)制，討論較多有兩個方向：

1、是否屬于非法吸收公眾存款。

2、是否屬于非法發(fā)行有價證券。

對于第一個問題已經(jīng)有不少研究，而應(yīng)該說只要不踩監(jiān)管部門劃定的“紅線”，眾籌業(yè)務(wù)并不等同于非法吸收公眾存款，這一點在國內(nèi)監(jiān)管部門和業(yè)界取得一定共識。

對于第二個問題，應(yīng)該分兩個層次去理解，一是眾籌是否為證券，二是眾籌是否屬于證券法上的“公開發(fā)行”。

（三）證券的法律屬性

1、從證券法理論來看，證券的法律屬性有四方面：直接投資工具、證權(quán)證券、標(biāo)準(zhǔn)化權(quán)利憑證和可流通性。

2、國內(nèi)有學(xué)者指出如滿足以下條件即為證券：出錢投資、共同的風(fēng)險事業(yè)、他人的努力和贏利期望。由此觀之，在證券法理論上“證券”的范圍非常廣，既包括常見的股票、債券、證券投資基金份額、證券衍生產(chǎn)品，也包括各種投資合同、利潤分享協(xié)議等等。

二、眾籌操作處于灰色地帶

目前國內(nèi)眾籌業(yè)務(wù)特別是涉及股權(quán)債權(quán)的業(yè)務(wù)，在實際操作中遇到不少法律和風(fēng)險問題，雖然業(yè)內(nèi)積極應(yīng)對，但是一些法律問題仍然無法解決。

1、眾籌平臺的法律地位不明

究竟眾籌平臺什么功能，對其是否需要設(shè)置法律上的特殊條件，目前這些問題甚少被提及，對其法律屬性的研究更是缺位，而這是眾籌必須解決的首要問題。本文認(rèn)為眾籌乃是融資行為，涉及的融資憑證乃是證券，故眾籌平臺即是融資行為的特定場所，可視為縮小版的“證券交易所”。從國內(nèi)國外證券監(jiān)管制度來看，證券業(yè)務(wù)主體都應(yīng)置于證券監(jiān)管部門的監(jiān)管之下，得到監(jiān)管部門的批準(zhǔn)或注冊方可開展業(yè)務(wù)。而現(xiàn)在國內(nèi)的眾籌平臺并不具備開展證券業(yè)務(wù)的資格，監(jiān)管部門亦未制定相關(guān)法規(guī)，這種“先天不足”不得不說是法律上的缺陷。

2、無法回避“公開發(fā)行”限制

上述關(guān)于公開發(fā)行的三個標(biāo)準(zhǔn)也是眾籌業(yè)務(wù)面臨的三大難題，所謂的“規(guī)避措施”未必能達(dá)到效果。比如面對不特定對象和公開勸誘問題，有人提出采用會員制，必須是網(wǎng)站注冊會員才能看到宣傳信息，對信息受眾作出一定限制。所謂不特定，乃是指發(fā)行人面對投資者的不特定，在項目發(fā)布前發(fā)行人與潛在投資者之間并無特別之關(guān)系，不管是注冊會員還是限定信息瀏覽人數(shù)，都只是受眾的篩選條件，并非是特定對象的構(gòu)成要件。事實上這與參加投資推廣會需要邀請函類似，并不能必然說明對象為特定。

3、尋找“非公開發(fā)行”面臨障礙

非公開發(fā)行亦稱私募，這在國外成熟的資本市場中是非常重要的證券發(fā)行方式。由于私募不涉及社會公眾利益故而受到的法律監(jiān)管與約束較公募為少，所以在國內(nèi)有人提出把眾籌做成私募，以避免法律過多的監(jiān)管。然而以目前情況來看，國內(nèi)并未對私募進(jìn)行全面立法。《證券法》只規(guī)定了證券公開發(fā)行，對非公開發(fā)行沒有規(guī)定；《證券投資基金法》有相關(guān)私募的規(guī)定，但該法規(guī)制對象是證券投資基金并非證券法理論上的“證券”。而且事實上，現(xiàn)有的眾籌操作模式帶有明顯的公開發(fā)行特征，在此法律框架下很難找到將眾籌操作成私募的法律依據(jù)。

眾籌作為互聯(lián)網(wǎng)金融的一種類型，與其他互聯(lián)網(wǎng)金融模式相比，其法律性質(zhì)最為突出和明顯。同時，通過上文的分析，我們也明白了眾籌存在一定的法律風(fēng)險。因此，在進(jìn)行眾籌時，我們應(yīng)該多防范其風(fēng)險，為企業(yè)謀取福利。