“古董、藝術(shù)品拍賣”案件的特征、無罪辯護(hù)與罪輕辯護(hù)，罪輕辯護(hù)中的法定量刑情節(jié)與酌定量刑情節(jié)，通過司法判例，闡述有效辯護(hù)的辯護(hù)要點(diǎn)有從犯、自首、退贓退賠等從輕、減輕量刑情節(jié)。

一、“古董、藝術(shù)品拍賣”涉嫌詐騙，罪與非罪的區(qū)別

1.虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的犯罪特點(diǎn)如下：

（1）虛構(gòu)專家身份，將不具有價(jià)值的收藏品夸大為古董，并通過專家意見、虛構(gòu)的鑒定報(bào)告或者市場調(diào)查報(bào)告等形式，虛高古董、藝術(shù)品的價(jià)值；

（2）委托拍賣行進(jìn)行虛假拍賣，偽造虛假的拍賣視頻或者拍賣現(xiàn)場，以此達(dá)到虛假履行合同的目的；

（3）拍賣網(wǎng)站無實(shí)際成交紀(jì)錄并進(jìn)行虛假宣傳，網(wǎng)上拍賣紀(jì)錄均為虛假的交易記錄。

2.正規(guī)“古董、藝術(shù)品拍賣”平臺(tái)具備的特點(diǎn)如下：

（1）拍賣平臺(tái)具有真實(shí)的交易記錄，并且宣傳冊上的宣傳信息是真實(shí)的；

（2）專家具備相應(yīng)的資質(zhì)，根據(jù)收藏品的實(shí)際情況進(jìn)行認(rèn)定，并不存在可以隱瞞事實(shí)或者虛構(gòu)市場調(diào)查報(bào)告；

（3）委托拍賣機(jī)構(gòu)進(jìn)行真實(shí)的拍賣或者展覽公司進(jìn)行真實(shí)展覽，所收取的費(fèi)用以及實(shí)際服務(wù)內(nèi)容基本與委托服務(wù)合同相符。

從以上特點(diǎn)可知，通過罪與非罪的特征對(duì)比，是實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù)的重要一步。

二、“古董、藝術(shù)品拍賣”涉嫌詐騙犯罪，總的辯護(hù)方向以及辯護(hù)思路

1.罪與非罪的問題。

刑事辯護(hù)，罪與非罪的區(qū)分是首先要解決的問題，解決這個(gè)問題需要深入了解當(dāng)事人是否共謀實(shí)施了虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的行為。

（1）主觀上，是否知悉他人實(shí)施的具體行為是違法犯罪，仍然提供幫助。事前、事中是否與他人共謀實(shí)施詐騙。

（2）客觀行為上，有無虛構(gòu)鑒定意見？有無虛構(gòu)拍賣紀(jì)錄，有無虛構(gòu)廣告宣傳等。

確定了罪與非罪的問題，緊接著就是解決無罪辯護(hù)與罪輕辯護(hù)的辯護(hù)策略以及辯護(hù)思路。

2.無罪辯護(hù)的問題。

（1）古董、藝術(shù)品拍賣平臺(tái)具有真實(shí)的交易記錄，并且宣傳冊上的宣傳信息是真實(shí)的；

（2）專家具備相應(yīng)的資質(zhì)，根據(jù)收藏品的價(jià)格實(shí)際市場行情進(jìn)行認(rèn)定，并不存在可以隱瞞事實(shí)或者虛構(gòu)市場調(diào)查報(bào)告；

（3）委托的拍賣機(jī)構(gòu)進(jìn)行真實(shí)的拍賣以及展覽，所收取的費(fèi)用以及實(shí)際服務(wù)內(nèi)容基本與委托服務(wù)合同相符。

收藏品、古董、藝術(shù)品的拍賣受制于客觀的交易市場，并非虛假拍賣行為，主觀上無詐騙的故意，客觀行為上也無實(shí)施詐騙的行為。

3.罪輕辯護(hù)的問題。

（1）關(guān)于案件的定性問題，是罪輕辯護(hù)首先需要解決的問題。究竟是詐騙罪、合同詐騙罪，還是虛假廣告罪的問題，根據(jù)不同的案件情形，案件的定性會(huì)存在差異。

（2）根據(jù)在共同犯罪中的作用以及地位大小，確定從犯的辯護(hù)思路。根據(jù)案卷中關(guān)于涉案數(shù)額的計(jì)算方式，核實(shí)該涉案金額的計(jì)算方法，確定涉案數(shù)額的辯護(hù)思路。根據(jù)是否年滿18周歲、有無自首、立功、既遂、未遂等法定、酌定量刑情節(jié)，實(shí)現(xiàn)有效的罪輕辯護(hù)。

從以上分析可知，確定罪與非罪，從而選擇無罪辯護(hù)或罪輕辯護(hù)的辯護(hù)方向，進(jìn)而確定辯護(hù)策略以及辯護(hù)思路，是實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù)的第二步。

三、從司法判例的角度，闡釋司法實(shí)踐中有效辯護(hù)的案例

1.自首、主動(dòng)繳納罰金、認(rèn)罪悔罪，均被認(rèn)定并予以從輕處罰，最終適用緩刑?！景咐荷綎|省泰安市岱岳區(qū)人民法院，（2016）魯0911刑初92號(hào)】

（1）公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示物證、書證、被害人陳述、被告人供述與辯解、證人證言等證據(jù)，予以證實(shí)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人裴某以非法占有為目的，騙取他人財(cái)物，數(shù)額較大，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百六十六條之規(guī)定，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，應(yīng)當(dāng)以詐騙罪追究其刑事責(zé)任。

（2）被告人裴某自動(dòng)投案后如實(shí)供述了主要犯罪事實(shí)，系自首。被告人自愿認(rèn)罪，主動(dòng)繳納罰金，認(rèn)罪態(tài)度較好。

（3）一審法院認(rèn)為，被告人具有自首法定量刑情節(jié)以及主動(dòng)繳納罰金等從輕量刑情節(jié)，依法對(duì)被告人適用了緩刑。

2.從犯，自首、未遂等法定從寬情節(jié)，均被認(rèn)定并予以從輕處罰，最終適用緩刑。【案例：陜西大荔縣人民法院，（2015）大刑初字第號(hào)】

（1）大荔縣人民檢察院為認(rèn)定上述犯罪事實(shí)提供的證據(jù)有：被害人陳述、證人證言、辨認(rèn)筆錄、書證、被告人供述等，并認(rèn)為，被告人楊某某采取虛構(gòu)事實(shí)，隱瞞真相的手段，騙取他人財(cái)物，數(shù)額巨大，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百六十六條之規(guī)定，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，應(yīng)以詐騙罪追究被告人楊某某刑事責(zé)任。

（2）在共同詐騙犯罪中，被告人楊某某起輔助作用，系從犯；被告人楊某某參與實(shí)施的詐騙行為既有既遂，又有未遂，既遂部分達(dá)到數(shù)額較大量刑幅度，未遂部分接近數(shù)額巨大標(biāo)準(zhǔn)。被告人楊某某案發(fā)后主動(dòng)投案，屬自首，且退賠所得贓款，當(dāng)庭認(rèn)罪態(tài)度較好，有悔罪表現(xiàn)。

（3）一審法院認(rèn)為，被告人系從犯，具有未遂、自首、退賠退贓、認(rèn)罪態(tài)度較好等從輕情節(jié)，判處緩刑對(duì)其居住社區(qū)沒有重大不良影響，依法對(duì)被告人適用了緩刑。

3.主動(dòng)退贓退賠獲諒解、認(rèn)罪悔罪，均被認(rèn)定并予以從輕處罰，最終適用緩刑?！景咐杭质∈嫣m市人民法院，（2017）吉0283刑初296號(hào)】

（1）公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人鄭林榮違反國家法律，以非法占有為目的，采取隱瞞真相的手段騙取公民財(cái)物數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成詐騙罪。

（2）被告人案發(fā)后能積極退賠被害人經(jīng)濟(jì)損失，并取得被害人的諒解，其認(rèn)罪態(tài)度好，有悔罪表現(xiàn)。

（3）法院認(rèn)為，被告人主動(dòng)退贓退賠獲諒解、認(rèn)罪悔罪，均可以從輕處罰，經(jīng)五常市社區(qū)矯正教育中心調(diào)查評(píng)估適合社區(qū)矯正，沒有再犯罪危險(xiǎn)，宣告緩刑對(duì)其所居住的社區(qū)沒有重大不良影響，最終對(duì)被告人適用緩刑。

通過以上司法判例可知，實(shí)現(xiàn)辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定當(dāng)事人從犯、自首、立功等法定、酌定量刑情節(jié)，對(duì)于當(dāng)事人而言，是從輕、減輕處罰，實(shí)現(xiàn)少坐牢的重要一步，也是實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù)的第三步。