新冠肺炎疫情給社會經濟和人民群眾均帶來極大沖擊，各級政府采取一系列防控措施，在全民戰(zhàn)“疫”的同時，相關法律問題亦廣受關注。徐州中院在落實《關于充分發(fā)揮審判職能作用依法服務保障疫情防控的工作意見》的基礎上，積極整理人民群眾關心的熱點難點問題給予解答，希望能夠幫助大家應對疫情、合法維權。

受新型冠狀病毒肺炎的影響，口罩等防疫物資成了稀缺商品，甚至一個難求。口罩的生產、銷售，既關系到抗疫斗爭的勝利，又與廣大人民群眾的健康密切相關?，F(xiàn)整理、盤點與口罩產銷相關的十二個知識產權問題，為打好防疫阻擊戰(zhàn)貢獻知產人的一點力量。

問

口罩這么緊張，自己可以隨意加工生產嗎？

答

口罩分為醫(yī)用口罩和非醫(yī)用口罩。醫(yī)用口罩，目前按照產品標準不同，可分為醫(yī)用防護口罩、醫(yī)用外科口罩和普通醫(yī)用口罩三種類型，均屬于醫(yī)療器械。按照國家食品藥品監(jiān)督管理部門的有關規(guī)定，醫(yī)用口罩應由批準生產的企業(yè)按照國家標準、行業(yè)標準或注冊產品標準組織生產。這要求企業(yè)應取得醫(yī)療器械生產企業(yè)許可證，建立相應的質量管理體系并保持有效運行。同時，企業(yè)生產的產品要取得醫(yī)療器械產品注冊證，產品應按質量標準生產，并檢驗合格。因此，醫(yī)用口罩的生產有嚴格的審批程序和質量標準，未經準許，任何企業(yè)或者個人生產醫(yī)用口罩都是違法的。此外，市場上還流通著工業(yè)類防護口罩和普通民用脫脂紗布口罩，不屬于醫(yī)療器械，不作為醫(yī)療器械管理。

問

口罩供應這么緊俏，冒用他人的品牌進行生產、銷售，也是為抗疫斗爭作貢獻了，違法嗎？

答

根據(jù)我國《商標法》第五十七條的規(guī)定，未經許可，在同一種商品或類似商品上使用與注冊商標相同或近似標識，容易導致混淆的，屬于侵犯他人注冊商標專用權的行為。疫情傳播的主要途徑是飛沫傳播，因此口罩質量對于疫情防護至關重要。未經注冊商標權利人許可，擅自使用他人注冊商標生產口罩的行為，既侵害了他人的注冊商標專用權，也影響了口罩質量，有害于疫情的防控，是嚴重的違法行為。？

問

生產的口罩質量合格，冒牌還犯法嗎？

答

即使生產的口罩質量合格，也不影響上述商標侵權行為或者犯罪的認定。

問

如果想使用他人注冊商標進行口罩生產，該怎么辦？

答

根據(jù)《商標法》第四十三條的規(guī)定，商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。因此如果想合法使用他人商標進行生產口罩，應與商標權利人簽訂商標使用許可合同，并保證口罩的商品質量。商標權利人也應當對此予以監(jiān)督，保證口罩與商標權人生產的產品具有同樣的質量。？

問

生產、銷售假冒口罩，要承擔什么法律責任？

答

1、民事責任。根據(jù)《商標法》第六十三條的規(guī)定，侵害注冊商標專用權的賠償數(shù)額，按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照商標許可使用費的倍數(shù)合理確定。對惡意侵權，情節(jié)嚴重的，可以在按照上述方法確定賠償數(shù)額的一倍以上五倍以下確定賠償數(shù)額。以上數(shù)額難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權行為的情節(jié)判決給予五百萬元以下的賠償。因口罩屬于疫情防控的必需品，因此人民法院對于生產假冒口罩的行為，相對于普通商品侵權行為，會提高賠償數(shù)額，保護人民健康。

2、行政責任。根據(jù)《商標法》第六十條第二款的規(guī)定，對于生產銷售假冒口罩的行為，工商行政管理部門有權責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和主要用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具，違法經營額五萬元以上的，可以處違法經營額五倍以下的罰款，沒有違法經營額或者違法經營額不足五萬元的，可以處二十五萬元以下的罰款。

3、刑事責任。如果是在口罩上使用與他人注冊商標相同的標識生產、銷售口罩的，存在非法經營額五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上等嚴重情節(jié)的，可能構成《刑法》第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊商標罪、第二百一十四條規(guī)定的銷售假冒注冊商標的商品罪，面臨承擔刑事責任的嚴重后果。？

問

只是銷售冒牌口罩，但并沒有生產，也是侵權嗎？

答

根據(jù)《商標法》第五十七條第（三）項的規(guī)定，銷售侵犯注冊商標專用權商品的，同樣屬于侵害他人注冊商標專用權的行為。因此銷售者銷售假冒口罩的行為，同樣構成侵權。如果銷售者明知口罩屬于假冒商品，不僅要承擔停止銷售的責任，還應按照《商標法》第六十三條的規(guī)定承擔賠償損失的責任。？

問

只要不使用別人的注冊商標生產銷售口罩，就是合法的，對嗎？

答

知識產權不僅包括商標權，也包括專利權、著作權等其他知識產權。即使生產、銷售的口罩沒有使用他人注冊商標，但如果使用了他人享有專利權的、生產口罩的技術方案或外觀設計，根據(jù)《專利法》第十一條、第五十九條、第六十條的規(guī)定，構成侵害他人專利權的行為，可能面臨一萬元以上一百萬元以下的賠償責任。

如果在口罩上使用了他人具有藝術美感的作品圖片，根據(jù)《著作權法》第十條、第四十七條的規(guī)定，構成侵害他人著作權的行為，可能面臨五十萬元以下的賠償責任。情節(jié)嚴重的，可能構成《刑法》第二百一十七條規(guī)定的侵犯著作權罪，依法應承擔刑事責任。？

問

經營者之間對于核定在口罩商品上的注冊商標權屬存在爭議，為疫情防控需要，能否生產口罩？

答

對于該類糾紛，人民法院應依法、優(yōu)先、快速審理。確實無法及時審結的，應盡最大可能促使雙方達成“暫時擱置爭議、共同恢復生產”的協(xié)議，努力做到“審判不耽誤抗疫、爭議不影響生產”的良好效果。？

問

生產者生產的口罩質量合格，但涉嫌侵權，權利人能否請求人民法院進行行為保全，要求生產者立即停止生產？

答

口罩是抗疫的基本防護物資。人民法院對于行為保全持十分謹慎的態(tài)度。努力尋找雙方都能接受的調解方案，支持防疫物資的生產，必要時可以在認定侵害知識產權的同時不判決停止侵權，改用支付合理使用費用等其他責任承擔方式，堅決做到權利保護與防疫工作相結合。？

問

如果是自己生產的口罩，為了擴大銷量，能否進行宣傳推廣？

答

對于自己生產的口罩，當然可以進行宣傳推廣。但宣傳行為要遵守法律規(guī)定。不能對口罩的性能、功能、質量、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導消費者，否則構成《反不正當競爭法》第八條規(guī)定的虛假宣傳行為，應當承擔不正當競爭的法律后果。同時宣傳行為還必須遵守《廣告法》等的相關規(guī)定。？

問

對于線上經營者銷售口罩的行為，口罩生產者能否向網絡平臺投訴，以抓住“商機”？

答

如果發(fā)現(xiàn)線上經營者銷售的口罩侵害了自己的知識產權，知識產權權利人可以向網絡平臺發(fā)送投訴通知，通知要載明知識產權權屬證明、銷售者的具體鏈接、口罩侵害知識產權的專業(yè)分析等內容。網絡平臺在接到投訴通知后，應及時采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。但如果線上經營者銷售的口罩是正品，此時生產者就不能濫用投訴權，打擊競爭對手，否則亦構成侵權。？

問

如果消費者購買到了假冒口罩，自己使用，是否構成侵權？

答

如果消費者購買的口罩是假冒產品，可以向市場監(jiān)督管理部門進行投訴，也可以根據(jù)《消費者權益保護法》進行依法維權，也可以向正品口罩生產企業(yè)進行反映。自己佩戴假冒口罩，并不侵權，但因為假冒口罩一般質量低下、影響疫情防護，因此不建議佩戴。？？