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隨著人們之間的信任越來越少,在民事關(guān)系中越來越多的人傾向于提供擔保。其是當事人為保證債務(wù)人履行債務(wù),保障債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán),依照法律規(guī)定或者按照當事人約定而設(shè)定的。雖然擔保可以保證債務(wù)的履行,但對于擔保人來說有無辜成為債務(wù)人的可能,所以在為他人提供擔保時也應(yīng)采取必要的措施保護自己的合法權(quán)益。
1、盡量只提供一般保證
保證擔保有兩種:一般保證和連帶責任保證。《擔保法》第17條賦予一般保證人一個先訴抗辯權(quán),即在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前,保證人對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。通俗的講,債權(quán)人只有通過訴訟途徑向債務(wù)人追償,在債務(wù)人的財產(chǎn)被執(zhí)行后保證人才對不足部分承擔責任,這樣,擔保財產(chǎn)損失的風險就相對小些。
2、擔保時,最好明確保證份額或當后順位擔保人
《擔保法》第12條規(guī)定了共同保證中的按份保證,所以盡量承擔份額較小的擔保責任。另外,根據(jù)《物權(quán)法》第176條的規(guī)定,如果保證與擔保物權(quán)并存時,最好在合同中明確約定債權(quán)人應(yīng)優(yōu)先選擇其他擔保方式實現(xiàn)債權(quán),仍不能全部受償時,才可以要求本人承擔擔保責任。
3、要明白承擔擔保責任后,如何彌補自己損失?
無論是一般擔保責任還是連帶擔保責任,擔保人在承擔擔保責任后,可以向債務(wù)人進行等額的追償來彌補自己的損失。
4、若遇到債務(wù)人與債權(quán)人惡意侵吞擔保物,擔保人權(quán)益的保護
按照《擔保法》第30條的規(guī)定,“主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段,使擔保人在違背真實意思的情況下提供保證的。擔保人不承擔擔保責任”這種情況下,擔保合同無效,并且擔保人不需要承擔擔保責任。
5、擔保盡量要簽訂書面合同
在一般情況下,擔保需要簽訂書面的保證合同,但是在司法實踐中,擔保在沒有簽訂書面合同的情況下,仍然可能產(chǎn)生擔保的效力,一般是指在主合同中包含擔保條款,或者合同的落款處有擔保人的簽字納印等等,或者其他的擔保人認可的書面方式。
6、如果債務(wù)人不能清償債務(wù),擔保人的保證責任的確定
按照《擔保法》21條的規(guī)定,“保證擔保的范圍包括主債權(quán)及利息 、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證合同另有約定的,按照約定。”按照上述法律規(guī)定,如果合同有約定的依照約定確定保證責任范圍,合同沒有約定的可以按照法律規(guī)定來確定。
7、要明白擔保期限及保證期間屆滿會產(chǎn)生什么法律效力
保證期限屬于擔保法中非常復雜的一項法律制度,按照現(xiàn)行擔保法的規(guī)定,擔保期限按照合同約定以及法律規(guī)定,主要如下:擔保期限有約定的按照合同約定,沒有約定的按照法律規(guī)定為6個月,約定不明的擔保期限為2年,擔保期限屆滿后擔保人將不再承擔擔保責任。
在法定或約定的保證期間內(nèi),如果債權(quán)人沒有主張保證責任,那么擔保人可以免除保證責任。
8、擔保人要明白在自己不知情下,擔保債權(quán)債務(wù)發(fā)生轉(zhuǎn)移,是否仍負有保證責任
如果主債權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移,擔保人原來的擔保范圍內(nèi)繼續(xù)承擔擔保責任,但是擔保合同有約定,依照約定。如果主債務(wù)發(fā)生轉(zhuǎn)移,由于擔保責任主要是基于一種信任關(guān)系,必須要經(jīng)過擔保人的書面同意,擔保人才承擔保證責任。擔保人所擔保的債務(wù)轉(zhuǎn)移,可能會對擔保人造成實際損失,這種情況下未經(jīng)擔保人的同意可以免除擔保人的擔保責任。
9、擔保人需重點意的問題如下:
(1)注意主合同的效力;
(2)審查債務(wù)人的償債能力;
(3)注意擔保的金額、擔保范圍,以及擔保方式;
(4)主要擔保期限問題;
(5)在允許的情況下盡量讓債務(wù)人提供反擔保。
當您給債務(wù)人做擔保時,也要先了解相關(guān)事項,如:債務(wù)人的還款能力、自己擔保債務(wù)的范圍等。當債務(wù)人到期未履行債務(wù)時,作為擔保人的您,就要依照約定承擔擔保責任了,但當您承擔完該責任后,您完全可以向債務(wù)人追償。
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債務(wù)擔保人如何避免法律風險
隨著人們之間的信任越來越少,在民事關(guān)系中越來越多的人傾向于提供擔保。其是當事人為保證債務(wù)人履行債務(wù),保障債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán),依照法律規(guī)定或者按照當事人約定而設(shè)定的。雖然擔保可以保證債務(wù)的履行,但對于擔保人來說有無辜成為債務(wù)人的可能,所以在為他人提供擔保時也應(yīng)采取必要的措施保護自己的合法權(quán)益。
1、盡量只提供一般保證
保證擔保有兩種:一般保證和連帶責任保證。《擔保法》第17條賦予一般保證人一個先訴抗辯權(quán),即在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前,保證人對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。通俗的講,債權(quán)人只有通過訴訟途徑向債務(wù)人追償,在債務(wù)人的財產(chǎn)被執(zhí)行后保證人才對不足部分承擔責任,這樣,擔保財產(chǎn)損失的風險就相對小些。
2、擔保時,最好明確保證份額或當后順位擔保人
《擔保法》第12條規(guī)定了共同保證中的按份保證,所以盡量承擔份額較小的擔保責任。另外,根據(jù)《物權(quán)法》第176條的規(guī)定,如果保證與擔保物權(quán)并存時,最好在合同中明確約定債權(quán)人應(yīng)優(yōu)先選擇其他擔保方式實現(xiàn)債權(quán),仍不能全部受償時,才可以要求本人承擔擔保責任。
3、要明白承擔擔保責任后,如何彌補自己損失?
無論是一般擔保責任還是連帶擔保責任,擔保人在承擔擔保責任后,可以向債務(wù)人進行等額的追償來彌補自己的損失。
4、若遇到債務(wù)人與債權(quán)人惡意侵吞擔保物,擔保人權(quán)益的保護
按照《擔保法》第30條的規(guī)定,“主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段,使擔保人在違背真實意思的情況下提供保證的。擔保人不承擔擔保責任”這種情況下,擔保合同無效,并且擔保人不需要承擔擔保責任。
5、擔保盡量要簽訂書面合同
在一般情況下,擔保需要簽訂書面的保證合同,但是在司法實踐中,擔保在沒有簽訂書面合同的情況下,仍然可能產(chǎn)生擔保的效力,一般是指在主合同中包含擔保條款,或者合同的落款處有擔保人的簽字納印等等,或者其他的擔保人認可的書面方式。
6、如果債務(wù)人不能清償債務(wù),擔保人的保證責任的確定
按照《擔保法》21條的規(guī)定,“保證擔保的范圍包括主債權(quán)及利息 、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證合同另有約定的,按照約定。”按照上述法律規(guī)定,如果合同有約定的依照約定確定保證責任范圍,合同沒有約定的可以按照法律規(guī)定來確定。
7、要明白擔保期限及保證期間屆滿會產(chǎn)生什么法律效力
保證期限屬于擔保法中非常復雜的一項法律制度,按照現(xiàn)行擔保法的規(guī)定,擔保期限按照合同約定以及法律規(guī)定,主要如下:擔保期限有約定的按照合同約定,沒有約定的按照法律規(guī)定為6個月,約定不明的擔保期限為2年,擔保期限屆滿后擔保人將不再承擔擔保責任。
在法定或約定的保證期間內(nèi),如果債權(quán)人沒有主張保證責任,那么擔保人可以免除保證責任。
8、擔保人要明白在自己不知情下,擔保債權(quán)債務(wù)發(fā)生轉(zhuǎn)移,是否仍負有保證責任
如果主債權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移,擔保人原來的擔保范圍內(nèi)繼續(xù)承擔擔保責任,但是擔保合同有約定,依照約定。如果主債務(wù)發(fā)生轉(zhuǎn)移,由于擔保責任主要是基于一種信任關(guān)系,必須要經(jīng)過擔保人的書面同意,擔保人才承擔保證責任。擔保人所擔保的債務(wù)轉(zhuǎn)移,可能會對擔保人造成實際損失,這種情況下未經(jīng)擔保人的同意可以免除擔保人的擔保責任。
9、擔保人需重點意的問題如下:
(1)注意主合同的效力;
(2)審查債務(wù)人的償債能力;
(3)注意擔保的金額、擔保范圍,以及擔保方式;
(4)主要擔保期限問題;
(5)在允許的情況下盡量讓債務(wù)人提供反擔保。
當您給債務(wù)人做擔保時,也要先了解相關(guān)事項,如:債務(wù)人的還款能力、自己擔保債務(wù)的范圍等。當債務(wù)人到期未履行債務(wù)時,作為擔保人的您,就要依照約定承擔擔保責任了,但當您承擔完該責任后,您完全可以向債務(wù)人追償。
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