從《公司法》、《證券法》的規(guī)定來看，上市公司發(fā)行新股可以分為公開發(fā)行、非公開發(fā)行。其中上市公司公開發(fā)行新股是指上市公司向不特定對象發(fā)行新股，包括向原股東配售股份（以下簡稱“配股”）和向不特定對象公開募集股份（以下簡稱“增發(fā)”）上市公司計劃公開發(fā)行新股前，保薦人和上市公司必須首先判斷發(fā)行主體是否符合公開發(fā)行新股的法定條件，這是上市公司成功公開發(fā)行新股的基本前提。

一、基本條件

根據(jù)《證券法》第十三條的有關規(guī)定，上市公司公開發(fā)行新股，必須具備下列條件：

1、具備健全且運行良好的組織機構。

2、具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好。

3、公司在最近3年內財務會計文件無虛假記載，元其他重大違法行為。

4、經(jīng)國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。

根據(jù)《證券法》第十五條的規(guī)定，上市公司發(fā)行新股還必須滿足下列要求“公司對公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會認可的，不得公開發(fā)行新股?！?/p>

二、一般規(guī)定

根據(jù)中國證監(jiān)會2006年5月6日發(fā)布的《上市公司證券發(fā)行管理辦法》，上市公司申請發(fā)行新股，還應當符合以下具體要求：

1、上市公司的組織機構健全、運行良好，符合下列規(guī)定：（1）公司章程合法有效，股東大會、董事會、監(jiān)事會和獨立董事制度健全，能夠依法有效履行職責；（2）公司內部控制制度健全，能夠有效保證公司運行的效率、合法合規(guī)性和財務報告的可靠性；內部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷；（3）現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級管理人員具備任職資格，能夠忠實和勤勉地履行職務，不存在違反《公司法》第一百四十八條、第一百四十九條規(guī)定的行為，且最近36個月內未受到過中國證監(jiān)會的行政處罰、最近12個月內未受到過證券交易所的公開譴責；（4）上市公司與控股股東或實際控制人的人員、資產、財務分開，機構、業(yè)務獨立，能夠自主經(jīng)營管理；（5）最近12個月內不存在違規(guī)對外提供擔保的行為。

2、上市公司的盈利能力具有可持續(xù)性，符合下列規(guī)定：（1）最近3個會計年度連續(xù)盈利，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為計算依據(jù)；（2）業(yè)務和盈利來源相對穩(wěn)定，不存在嚴重依賴于控股股東、實際控制人的情形；（3）現(xiàn)有主營業(yè)務或投資方向能夠可持續(xù)發(fā)展，經(jīng)營模式和投資計劃穩(wěn)健，主要產品或服務的市場前景良好，行業(yè)經(jīng)營環(huán)境和市場需求不存在現(xiàn)實或可預見的重大不利變化；（4）高級管理人員和核心技術人員穩(wěn)定，最近12個月內未發(fā)生重大不利變化；（5）公司重要資產、核心技術或其他重大權益的取得合法，能夠持續(xù)使用，不存在現(xiàn)實或可預見的重大不利變化；（6）不存在可能嚴重影響公司持續(xù)經(jīng)營的擔保、訴訟、仲裁或其他重大事項；（7）最近24個月內曾公開發(fā)行證券的，不存在發(fā)行當年營業(yè)利潤比上年下降50%以上的情形。

3、上市公司的財務狀況良好，符合下列規(guī)定：（1）會計基礎工作規(guī)范，嚴格遵循國家統(tǒng)一會計制度的規(guī)定；（2）最近3年及1期財務報表未被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告；被注冊會計師出具帶強調事項段的無保留意見審計報告的，所涉及的事項對發(fā)行人無重大不利影響或者在發(fā)行前重大不利影響已經(jīng)消除；（3）資產質量良好，不良資產不足以對公司財務狀況造成重大不利影響；（4）經(jīng)營成果真實，現(xiàn)金流量正常，營業(yè)收入和成本費用的確認嚴格遵循國家有關企業(yè)會計準則的規(guī)定，最近3年資產減值準備計提充分合理，不存在操縱經(jīng)營業(yè)績的情形；（5）最近3年以現(xiàn)金方式累計分配的利潤不少于最近3年實現(xiàn)的年均可分配利潤的30%。

4、上市公司最近36個月內財務會計文件無虛假記載，且不存在下列重大違法行為：（1）違反證券法律、行政法規(guī)或規(guī)章，受到中國證監(jiān)會的行政處罰，或者受到刑事處罰；（2）違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關法律、行政法規(guī)或規(guī)章，受到行政處罰且情節(jié)嚴重，或者受到刑事處罰；（3）違反國家其他法律、行政法規(guī)且情節(jié)嚴重的行為。

5、上市公司募集資金的數(shù)額和使用應當符合下列規(guī)定：（1）募集資金數(shù)額不超過項目需要量；（2）募集資金用途符合國家產業(yè)政策和有關環(huán)境保護、土地管理等法律和行政法規(guī)的規(guī)定；（3）除金融類企業(yè)外，本次募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人、委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y，不得直接或間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務的公司；（4）投資項目實施后，不會與控股股東或實際控制人產生同業(yè)競爭或影響公司生產經(jīng)營的獨立性；（5）建立募集資金專項存儲制度，募集資金必須存放于公司董事會決定的專項賬戶。

6、上市公司存在下列情形之一的，不得公開發(fā)行證券：（1）本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；（2）擅自改變前次公開發(fā)行證券募集資金的用途而未作糾正；（3）上市公司最近12個月內受到過證券交易所的公開譴責；（4）上市公司及其控股股東或實際控制人最近12個月內存在未履行向投資者作出的公開承諾的行為；（5）上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調查；（6）嚴重損害投資者的合法權益和社會公共利益的其他情形。

三、配股的特別規(guī)定

向原股東配股，除符合上述一般規(guī)定外，還應當符合下列規(guī)定：

1、擬配股數(shù)量不超過本次配股前股本總額的30%。

2、控股股東應當在股東大會召開前公開承諾認配股份的數(shù)量。

3、采用《證券法》規(guī)定的代銷方式發(fā)行。

控股股東不履行認配股份的承諾，或者代銷期限屆滿，原股東認購股票的數(shù)量未達到擬配售數(shù)量70%的，發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還已經(jīng)認購的股東。

四、公開增發(fā)的特別規(guī)定

向不特定對象公開募集股份，除符合上述一般規(guī)定外，還應當符合下列規(guī)定：

1、最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6%?？鄢墙?jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產收益率的計算依據(jù)。

2、除金融類企業(yè)外，最近1期末不存在持有金額較大的交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人款項、委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y的情形。

3、發(fā)行價格應不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前1個交易日的均價。

上市公司發(fā)行新股，不論是出于募足資本還是增加資本的目的發(fā)行股份，還是為了分配盈余、將公積金轉為資本或將可轉換公司債變?yōu)楣煞菟M行的新股發(fā)行，都需要滿足新股發(fā)行的法定條件，才能成事。如果上市公司條件不具備而采取財務造假等手段發(fā)行新股，不但發(fā)行事宜受阻，還要承受證監(jiān)會的處罰。