公司是現(xiàn)代經(jīng)濟活動中的一個重要的組織機構(gòu)，公司及其制度是國家現(xiàn)代經(jīng)濟的一個重要標志?！豆痉ā芬?guī)定了公司的組織形式與行為等，而公司的內(nèi)部治理就需要公司章程。公司章程是公司經(jīng)營與管理的基本準則，對于公司的運營起著至關(guān)重要的作用。

公司章程擬定時的法律風險

公司章程對于一個公司的經(jīng)營和管理有重要的作用，公司章程擬定時不注意容易滋生法律風險，公司章程擬定時的五大法律風險體現(xiàn)在公司組織和活動規(guī)則條款的法律風險、出資條款的法律風險、股東會決議事項條款的法律風險、股東會和董事會權(quán)限劃分的法律風險和法定的章程決定事項條款的法律風險。

1、公司組織和活動規(guī)則條款的法律風險

看待該法律風險時，首先是看公司章程是否有規(guī)定。在沒有規(guī)定時則需要了解公司是否具有約定俗成的操作方式。通常而言，這種法律風險只有當股東或董事之間發(fā)生矛盾，要故意尋求決議形成障礙時才會轉(zhuǎn)化為法律危機，因此屬于較易彌補的法律風險。章程雖對此進行了規(guī)定，也同樣需要考察規(guī)定是否具有足夠的可操作性。

2、出資條款的法律風險

以非貨幣方式出資的形式，擴展到股權(quán)、債權(quán)、商標權(quán)等一切可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)。為確定這種出資的估價，《公司法》規(guī)定應當進行評估。但章程若無明確約定，股東因評估機構(gòu)選任的權(quán)利同樣可能發(fā)生爭議。另外，若股東每次出資并不是按照最終占出資份額的比例進行時，因為實際繳納出資和約定的出資份額不符，股東按照實際繳納出資比例還是按照約定的出資份額比例行使股東權(quán)利，若缺乏約定很容易發(fā)生爭議。

3、股東會決議事項條款的法律風險

根據(jù)對公司經(jīng)營影響的重要程度不同，《公司法》列舉了若干須經(jīng)特別決議的事項。法律規(guī)定的特別決議事項，僅僅是普遍認為對公司有重大影響的事項。隨著公司發(fā)展，股東會決議事項條款安排不當?shù)姆娠L險會隨著公司的發(fā)展不斷增大。

4、股東會和董事會權(quán)限劃分的法律風險

股東會與董事會之間的關(guān)系如何協(xié)調(diào)處理值得重視，而且，一些事關(guān)公司大局的事情往往會引發(fā)這兩個機構(gòu)之間爭議，而公司章程一個重要作用就是劃分這兩個機構(gòu)的權(quán)限。然而很多公司章程只簡單按《公司法》的規(guī)定，但概括性強，而操作性弱。

5、法定的章程決定事項條款的法律風險

《公司法》第十六條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議?！豆痉ā返谝话倨呤畻l規(guī)定，公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務的會計師事務所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。上述事項法律僅僅為公司章程規(guī)定提供了選擇范圍，并沒有明確作出規(guī)定，章程項缺乏相應的規(guī)定，則法律風險必然存在。

公司章程的溯及力

從現(xiàn)行公司法條文看，公司章程主要是調(diào)整股東與公司之間權(quán)利義務關(guān)系的自治性文件。因此嚴格意義上將，公司章程只有在公司成立后才能產(chǎn)生公司法上法律效力。在公司成立之前，因為公司章程符合相關(guān)民事法律行為的構(gòu)成要件，可以產(chǎn)生民法意義上的法律效力?；谶@個邏輯，公司章程在公司成立后，是否還具有民法上法律效力問題是公司章程溯及力的核心。

從現(xiàn)行法看，肯定了公司章程的溯及力問題。公司法第二十八條規(guī)定“股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任”。從本條內(nèi)容看，股東不繳納出資應當向公司足額繳納，是對公司與股東之間權(quán)利義務的規(guī)定，屬于公司章程的效力范圍。但是“除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任”的規(guī)定，屬于對股東之間權(quán)利義務的規(guī)定，而這一關(guān)系在公司成立之前，已經(jīng)由未生效的公司章程規(guī)定，因此屬于公司章程對生效以相關(guān)內(nèi)容的確認，因此具有溯及力。從這個意義看，公司章程對公司成立之前的關(guān)于股東之間權(quán)利義務的規(guī)定應該具有溯及力，既可以用公司法規(guī)定處理，也可以用民法也補充公司法規(guī)定的漏洞。

國有國法家有家規(guī)，公司章程對于一個公司來說，肩負著調(diào)整公司組織及活動的職責。因此，在制定公司章程時，要充分考慮其法律風險，力求內(nèi)容詳盡、用詞準確，符合公司的實際情況，規(guī)定的內(nèi)容切實可行。這樣，才能充分發(fā)揮公司章程的作用。