公司實(shí)際控制人是公司和證券法律制度中的重要概念。公司的實(shí)際控制人與其他掌握公司控制權(quán)的主體一樣，在公司治理中處于核心地位，因此，我國法律對(duì)于實(shí)際控制人的認(rèn)定及規(guī)制，對(duì)于預(yù)防及遏制實(shí)際控制人濫用權(quán)力、維護(hù)公司利益具有重要意義。

公司實(shí)際控制人的認(rèn)定

實(shí)際控制人可以是控股股東，也可以是控股股東的股東、甚至是除此之外的其他自然人、法人或其他組織。歸納起來很簡單、理解起來似乎也不難，但實(shí)際控制人的認(rèn)定，在某些情況下是復(fù)雜的，中介機(jī)構(gòu)對(duì)此問題往往會(huì)有爭議和不同的理解，而此時(shí)最熟悉企業(yè)情況的管理層不能總認(rèn)為這是個(gè)專業(yè)問題而不加關(guān)注、更不能袖手旁觀，而應(yīng)將豐富的信息提供給中介機(jī)構(gòu)、將企業(yè)的意見充分表達(dá)出來，這將會(huì)使實(shí)際控制人的認(rèn)定符合企業(yè)的實(shí)際運(yùn)作情況。

對(duì)于實(shí)際控制人的認(rèn)定方法，第一種最簡單，第一大股東為絕對(duì)控股股東，此時(shí)控股股東的控制人就是公司的實(shí)際控制人。但是在僅有相對(duì)控股股東時(shí)，通過極為分散的小股東簽署不一致行動(dòng)協(xié)議、基于相對(duì)控股股東在公司的特殊地位和對(duì)公司的重大影響力、第一大股東受其它股東委托行使股票權(quán)等，也可認(rèn)定該相對(duì)控股股東為實(shí)際控制人。第二種是共同控制。共同控制要有一定的依據(jù)，包括《公司章程》中的一致行動(dòng)條款、《合資合同》中的重大事項(xiàng)需經(jīng)所有股東或董事同意的條款、單獨(dú)簽署的一致行動(dòng)協(xié)議等等。第三種則是無實(shí)際控制人。在股權(quán)極為分散的情況下，很可能會(huì)出現(xiàn)無實(shí)際控制人的情形。

我國法律對(duì)實(shí)際控制人的規(guī)制

控股股東是與實(shí)際控制人不同的概念。根據(jù)《公司法》第二百一十六條第二款的規(guī)定，“控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東?！币虼耍凇豆痉ā窏l文，控股股東與實(shí)際控制人的根本區(qū)別在于是否直接持有公司股份，控股股東直接持有公司股份，而實(shí)際控制人不一定直接持有公司股份。

證監(jiān)會(huì)在實(shí)踐中擴(kuò)大了實(shí)際控制人的內(nèi)涵，將實(shí)際控制人界定為擁有公司控制權(quán)的人，不再受“不是公司的股東”的限制。根據(jù)《〈首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法〉第十二條“實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號(hào)》，證監(jiān)會(huì)將公司控制權(quán)界定為“是能夠?qū)蓶|大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的權(quán)力，其淵源是對(duì)公司的直接或者間接的股權(quán)投資關(guān)系”。根據(jù)上述規(guī)定，直接或間接持有股權(quán)，均可被界定為實(shí)際控制人。在實(shí)踐中，證監(jiān)會(huì)有將控股股東和實(shí)際控制人界定為同一人的案例。

滬深交易所對(duì)實(shí)際控制人的界定存在不一致。上海證券交易所的《股票上市規(guī)則》仍與《公司法》保持一致，將實(shí)際控制人界定為不是公司股東的人。但深圳證券交易所《股票上市規(guī)則》則將實(shí)際控制人界定為“指通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠支配、實(shí)際支配公司行為的自然人、法人或者其他組織?！睂?shí)務(wù)中，實(shí)際控制人是指雖不直接持有公司股份，或者其直接持有的股份達(dá)不到控股股東要求的比例，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的自然人、法人或者其他組織。

實(shí)際控制人對(duì)于商事領(lǐng)域的相關(guān)人員來講，已經(jīng)是一個(gè)耳熟能詳?shù)母拍?。由于?shí)際控制人涉及公司相關(guān)的多種法律利益與義務(wù)，甚至影響公司股份分配、公司上市等一系列問題。因此，熟悉實(shí)際控制人的規(guī)制問題，在其出現(xiàn)問題時(shí)可以及時(shí)進(jìn)行補(bǔ)救，對(duì)公司發(fā)展具有重要意義。