• 【發(fā)布單位】最高人民法院
• 【發(fā)布文號(hào)】--
• 【發(fā)布日期】1985-08-21
• 【生效日期】1985-08-21
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• 【所屬類別】國(guó)家法律法規(guī)

最高人民法院 關(guān)于人民法院審判嚴(yán)重刑事犯罪案件中 具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的答復(fù)

最高人民法院
 關(guān)于人民法院審判嚴(yán)重刑事犯罪案件中
 具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的答復(fù)
（三）
 （一九八五年八月二十一日）



二十九、問(wèn)：《
全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重危害社會(huì)治安的犯罪分子的決定》第
一條第4項(xiàng)中規(guī)定有：盜竊爆炸物，情節(jié)特別嚴(yán)重的，或者造成嚴(yán)重后果的，可以在
刑法第
一百一十二條規(guī)定的最高刑以上處刑，直至判處死刑；而
刑法第
一百一十二條中，并無(wú)盜竊爆炸物的規(guī)定。那么，對(duì)盜竊炸藥的犯罪，不屬于情節(jié)特別嚴(yán)重的，或者尚未造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)當(dāng)如何定罪處罰？我們意見(jiàn)：基于某種犯罪目的而盜竊炸藥的，定盜竊爆炸物罪，比照
刑法第
一百一十二條類推判處；其他盜竊炸藥數(shù)量較大的，按盜竊罪處理。（四川、遼寧）

 答：我們認(rèn)為：《
全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重危害社會(huì)治安的犯罪分子的決定》第
一條第4項(xiàng)的規(guī)定，在定罪和刑罰上，都補(bǔ)充了
刑法第
一百一十二條，把非法制造、買賣、運(yùn)輸或者盜竊、搶奪爆炸物的行為增定為犯罪；其法定最高刑可以直至判處死刑。因此，對(duì)于非法制造、買賣、運(yùn)輸或者盜竊、搶奪爆炸物，情節(jié)特別嚴(yán)重的，或者造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)直接依據(jù)該決定第
一條第4項(xiàng)的規(guī)定定罪處刑；不屬于情節(jié)特別嚴(yán)重的，或者尚未造成嚴(yán)重后果的，可依據(jù)該決定第
一條第4項(xiàng)的規(guī)定定罪，并按照
刑法第
一百一十二條的規(guī)定處刑，不需要類推。對(duì)于農(nóng)村中偷拿少量爆炸物的，依照
刑法第
十條的規(guī)定，屬于情節(jié)顯著輕微，危害不大的行為，不要作為犯罪處理。



三十、問(wèn)：有的人私自用工廠的鋼材制作土槍（獵槍式樣）出售，或?qū)Ⅲw育用槍改裝成裝火藥、砂子的火藥槍，有一定的殺傷力，像這樣的情況能否適用
刑法第
一百一十二條的非法制造槍支罪？（山東、寧夏）

 答：我們認(rèn)為，對(duì)私自制作土槍出售，或者將體育運(yùn)動(dòng)用槍改裝成火藥槍的，應(yīng)根據(jù)具體情況，區(qū)別對(duì)待。構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照
刑法第
一百一十二條的規(guī)定，以非法制造（或買賣）槍支罪予以處罰；如果情節(jié)顯著輕微，危害不大的，可以請(qǐng)公安機(jī)關(guān)酌情予以治安處罰。



三十一、問(wèn)：
刑法第
十四條所規(guī)定的刑事責(zé)任年齡應(yīng)以日計(jì)算，還是以時(shí)計(jì)算？如果是以日計(jì)算，是到生日當(dāng)天，還是到生日的前一天或者后一天，認(rèn)為是滿周歲？（湖南）

 答：
刑法第
十四條所規(guī)定的已滿十四歲，是指實(shí)足年齡，應(yīng)以日計(jì)算，即過(guò)了十四周歲生日，從第二天起，才認(rèn)為已滿十四歲。例如，被告人一九六八年七月二十六日生，至一九八二年七月二十七日即認(rèn)為已滿十四歲。對(duì)已滿十六歲、已滿十八歲年齡的計(jì)算，亦與此相同。并且一律按公歷的年、月、日計(jì)算。



三十二、問(wèn)：處理已滿十六歲的人所犯盜竊罪或者其他刑事罪時(shí)，對(duì)其已滿十四歲不滿十六歲期間的盜竊行為是否還要一并追究刑事責(zé)任？（新疆）

 答：根據(jù)我國(guó)
刑法第
十四條第二款的規(guī)定，已滿十四歲不滿十六歲的人，除犯殺人、重傷、搶劫、放火、慣竊罪或者其他嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序罪（包括重大盜竊罪），應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任外，他們實(shí)施的其他危害社會(huì)的行為，包括一般盜竊行為，不負(fù)刑事責(zé)任。因此，在審理被告人滿十六歲以后的犯罪時(shí)，不應(yīng)一并追究其在已滿十四歲不滿十六歲期間實(shí)施的一般盜竊行為的刑事責(zé)任。



三十三、問(wèn)：已滿十四歲不滿十六歲的人，犯殺人、重傷、搶劫、放火、慣竊罪或者其他嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序罪，如果所犯罪行特別嚴(yán)重，可否判處死刑緩期二年執(zhí)行？（寧夏）

 答：
刑法第
四十四條規(guī)定，犯罪的時(shí)候不滿十八歲的人，不適用死刑。已滿十六歲不滿十八歲的，如果所犯罪行特別嚴(yán)重，可以判處死刑緩期二年執(zhí)行。
刑法沒(méi)有規(guī)定對(duì)犯罪特別嚴(yán)重的不滿十六歲的人可以判處死刑緩期二年執(zhí)行。 因此， 對(duì)犯罪時(shí)不滿十六歲的人，不能判處死刑緩期二年執(zhí)行。



三十四、問(wèn)：對(duì)刑滿釋放后又犯罪的，發(fā)現(xiàn)他在前罪判決前，還有其他罪沒(méi)有處理，在對(duì)其新犯的罪判決時(shí)，可否實(shí)行數(shù)罪并罰？（湖南、北京、四川、福建）

 答：在處理被告人刑滿釋放后又犯罪的案件時(shí)，發(fā)現(xiàn)他在前罪判決宣告以前，或者在前罪判處的刑罰執(zhí)行期間， 犯有其他罪行， 未經(jīng)過(guò)處理，并且依照
刑法的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，如果漏罪與新罪分屬于不同種的罪，即應(yīng)對(duì)漏罪與刑滿釋放后又犯的新罪分別定罪量刑，并依照
刑法第
六十四條的規(guī)定，實(shí)行數(shù)罪并罰；如果漏罪與新罪屬于同一種罪，可以判處一罪從重處罰，不必實(shí)行數(shù)罪并罰。



三十五、問(wèn)：在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，發(fā)現(xiàn)犯罪分子有漏罪沒(méi)有判決的，是撤銷緩刑，

對(duì)前罪和漏罪所判處的刑罰實(shí)行數(shù)罪并罰，還是按照審判監(jiān)督程序全部重新審判？（北京、廣西、江西）

 答：在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，發(fā)現(xiàn)被宣告緩刑的犯罪分子在緩刑宣告以前還有其他罪沒(méi)有判決的，應(yīng)當(dāng)參照我國(guó)
刑法第
七十條的規(guī)定，并依照
刑法第
六十五條的規(guī)定，對(duì)漏罪定罪判刑，再對(duì)前罪與漏罪實(shí)行數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行的刑罰。如果必須判處實(shí)刑，則應(yīng)撤銷對(duì)前罪所宣告的緩刑，已經(jīng)執(zhí)行的緩刑考驗(yàn)期，不予折抵刑期；但是，判決執(zhí)行以前先行羈押的日期應(yīng)當(dāng)予以折抵刑期；如果仍符合緩刑條件，仍可宣告緩刑，已經(jīng)執(zhí)行的緩刑考驗(yàn)期，應(yīng)當(dāng)計(jì)算在新決定的緩刑考驗(yàn)期以內(nèi)。



三十六、問(wèn)：被判處拘役、有期徒刑宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)再犯新罪，而在緩刑考驗(yàn)期滿后才被發(fā)現(xiàn)，對(duì)這樣的犯罪分子是否應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，把前罪和后罪所判處的刑罰，按照
刑法第
六十四條的規(guī)定實(shí)行數(shù)罪并罰？這種做法是否也適用于同樣情況的被假釋的犯罪分子？（北京）

 答：根據(jù)我國(guó)
刑法第
七十條的規(guī)定，對(duì)被宣告緩刑的犯罪分子不再執(zhí)行原判的刑罰，是以罪犯在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)不再犯新罪為條件的；如果罪犯在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)再犯新罪，就應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照
刑法第
六十四條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。即使是在緩刑考驗(yàn)期滿后，才發(fā)現(xiàn)該罪犯在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)所犯的新罪，如未超過(guò)追訴時(shí)效期限的，也應(yīng)當(dāng)按照
刑法第
七十條的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

 對(duì)于被假釋的犯罪分子，如果在假釋考驗(yàn)期滿后，才發(fā)現(xiàn)該罪犯在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)又犯新罪， 對(duì)尚未超過(guò)追訴時(shí)效期限的， 也應(yīng)當(dāng)依照
刑法第
七十五條的有關(guān)規(guī)定，撤銷假釋，把前罪沒(méi)有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，按照
刑法第
六十四條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。



三十七、問(wèn)：犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)又犯罪的，應(yīng)當(dāng)由哪個(gè)法院撤銷緩刑？如果原來(lái)是上級(jí)法院宣告緩刑的，審判新罪的下級(jí)法院是否可以撤銷？（廣西、湖北）

 答：被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)再犯新罪需撤銷緩刑的，依照我國(guó)
刑事訴訟法有關(guān)管轄的規(guī)定，并考慮到我院一九五六年十一月二十四日《關(guān)于宣告假釋或緩刑的罪犯另犯新罪，應(yīng)由哪一個(gè)法院撤銷假釋或緩刑等問(wèn)題的批復(fù)》的精神，應(yīng)當(dāng)由審判新罪的人民法院，在審判新罪時(shí)，對(duì)前罪判決宣告的緩刑予以撤銷。如果原來(lái)是上級(jí)法院宣告緩刑的，審判新罪的下級(jí)法院也可以撤銷原判宣告的緩刑，并將前罪和后罪所判處的刑罰，依照
刑法第
七十條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰；但是，不能改變?cè)械男塘P，也不能撤銷原判決。



三十八、問(wèn)：對(duì)于被判處拘役或有期徒刑，宣告緩刑的，犯罪分子在押，第一審宣判后，是否應(yīng)立即釋放？（江西）

 答：根據(jù)我國(guó)
刑法第
六十七條第一款和第
七十條的規(guī)定， 對(duì)于被判處拘役或有期徒刑，宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，是放在社會(huì)上予以考察的。因此，第一審人民法院宣告緩刑后，對(duì)于犯罪分子已無(wú)須再予關(guān)押。但是，依照我國(guó)
刑事訴訟法第
一百五十一條第一款、第二款第一項(xiàng)的規(guī)定，已過(guò)法定期限沒(méi)有上訴、抗訴的判決和裁定，即發(fā)生法律效力的判決和裁定，才能交付執(zhí)行。據(jù)此，第一審人民法院宣告緩刑后，尚未發(fā)生法律效力的判決，還不能立即交付執(zhí)行。如果被宣告緩刑的犯罪分子在押，第一審人民法院可以先作出變更強(qiáng)制措施的決定，改為監(jiān)視居住或者取保候?qū)?，并即通知有關(guān)的公安機(jī)關(guān)。待判決發(fā)生法律效力后，再依照
刑事訴訟法第
一百五十八條第一款的規(guī)定，由公安機(jī)關(guān)將犯罪分子交所在單位或者基層組織予以考察。



三十九、問(wèn)：依照我國(guó)
刑法第
七十六條的規(guī)定，確定對(duì)犯罪的追訴時(shí)效期限時(shí)，如何計(jì)算法定最高刑？即對(duì)
刑法第
七十六條規(guī)定的法定最高刑應(yīng)如何理解？我們這里有兩種意見(jiàn)：一種意見(jiàn)是按條計(jì)算，因?yàn)榘讣形磳徟校y于弄準(zhǔn)罪行輕重或情節(jié)如何，不好確定應(yīng)適用的款或量刑幅度；另一種意見(jiàn)是按款或相應(yīng)的量刑幅度計(jì)算，因?yàn)樽镄休p重不同，適用 的款或量刑幅度不同，追訴期限長(zhǎng)短也就不同， 應(yīng)按照罪行的實(shí)際情況確定追訴期限長(zhǎng)短，才合理合法。我們傾向于后一種意見(jiàn)。（北京、四川）

 答：同意你們所傾向的意見(jiàn)。
刑法第
七十六條按照罪與刑相適應(yīng)的原則，將追訴期限分別規(guī)定為長(zhǎng)短不同的四檔，因此，根據(jù)所犯罪行的輕重，應(yīng)當(dāng)分別適用
刑法規(guī)定的不同條款或相應(yīng)的量刑幅度，按其法定最高刑來(lái)計(jì)算追訴期限。如果所犯罪行的刑罰，分別規(guī)定有幾條或幾款時(shí)，即按其罪行應(yīng)當(dāng)適用的條或款 的法定最

高刑 計(jì)算；如果是同一條文中，有幾個(gè)量刑幅度時(shí)，即按其罪行應(yīng)當(dāng)適用的量刑

幅度的法定最高刑計(jì)算；如果只有單一的量刑幅度時(shí)，即按此條的法定最高刑計(jì)算。雖然案件尚未開(kāi)庭審判，但是，經(jīng)過(guò)認(rèn)真審查案卷材料和必要的核實(shí)案情，在基本事實(shí)查清的情況下，已可估量刑期，計(jì)算追訴期限。如：盜竊罪，分別規(guī)定在
刑法第
一百五十一條、第
一百五十二條和《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)
關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)的罪犯的決定》第
一條中。對(duì)盜竊財(cái)物數(shù)額巨大的，應(yīng)當(dāng)適用
刑法第
一百五十二條關(guān)于“盜竊公私財(cái)物數(shù)額巨大的，處五年以上十年以下有期徒刑”的規(guī)定，按法定最高刑十年計(jì)算，其追訴期限為十五年。



四十、問(wèn)：在人民法院一審或者二審過(guò)程中，被告人死亡的案件，應(yīng)如何處理？在共同犯罪案件中，有一個(gè)被告人在審理過(guò)程中死亡，如果是上訴人死亡，其他被告人沒(méi)有上訴，應(yīng)如何處理？（安徽、北京、上海、寧夏，新疆、鐵路）

 答：刑事案件被告人在法院審理過(guò)程中死亡，人民法院應(yīng)當(dāng)依照
刑事訴訟法第
十一條的規(guī)定， 以裁定宣告對(duì)本案終止審理。 如果根據(jù)已有的證據(jù)材料，能夠確認(rèn)被告人無(wú)罪的，應(yīng)判決宣告無(wú)罪。如果確能認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)根據(jù)
刑事訴訟法第
十一條的規(guī)定，不再追究刑事責(zé)任。對(duì)于同違法犯罪無(wú)關(guān)的財(cái)物，已被扣押的應(yīng)予發(fā)還；同違法犯罪有關(guān)的財(cái)物，可以依照
刑法第
六十條的規(guī)定處理。

 在法院審理共同犯罪（包括集團(tuán)犯罪）案件的過(guò)程中，如有一被告人死亡，應(yīng)對(duì)死亡的被告人宣告終止審理，對(duì)該案其他被告人仍應(yīng)繼續(xù)進(jìn)行審理；如果上訴案件已經(jīng)移送第二審人民法院后，上訴人死亡，其他被告人沒(méi)有上訴，第二審人民法院仍應(yīng)當(dāng)就第一審判決認(rèn)定的事實(shí)和適用法律進(jìn)行全面審查，對(duì)已死亡的上訴人宣告終上審理，對(duì)其他同案犯作出判決或裁定。



四十一、問(wèn)：被告人（包括聾、啞人）犯罪時(shí)未滿十八歲，開(kāi)庭審理時(shí)已滿十八歲，法院是否還要為其指定辯護(hù)人？未成年被告人， 本人不要辯護(hù)人， 法院為其指定后，又被當(dāng)庭拒絕，怎么辦？（河南、陜西）

 答：被告人是聾、啞人的，不論犯罪時(shí)或開(kāi)庭審判時(shí)是成年人或未成年人，凡沒(méi)有委托辯護(hù)人的，根據(jù)我國(guó)
刑事訴訟法第
二十七條第二款的規(guī)定，人民法院都應(yīng)當(dāng)為其指定辯護(hù)人。

 對(duì)于被告人犯罪時(shí)不滿十八歲，開(kāi)庭審判時(shí)仍未滿十八歲，沒(méi)有委托辯護(hù)人的，根據(jù)上述法律規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)為其指定辯護(hù)人。如果被告人犯罪時(shí)不滿十八歲，而開(kāi)庭審判時(shí)已滿十八歲，已經(jīng)能夠自己行使辯護(hù)權(quán)，也可以自行委托辯護(hù)人，在這種情況下，如果他自己沒(méi)有委托辯護(hù)人，人民法院也應(yīng)為他指定辯護(hù)人。

 對(duì)于未成年被告人，本人不要辯護(hù)人的，法院為其指定后，應(yīng)向其講明這種做法對(duì)于切實(shí)保障未成年被告人行使辯護(hù)權(quán)的意義，如果本人仍堅(jiān)持不同意或當(dāng)庭拒絕辯護(hù)人為其辯護(hù)，法院可以根據(jù)
刑事訴訟法第
三十條規(guī)定“在審判過(guò)程中，被告人可以拒絕辯護(hù)人繼續(xù)為他辯護(hù)……”的精神，對(duì)被告人的要求予以準(zhǔn)許，但應(yīng)記錄在卷備查。



四十二、問(wèn)：
刑事訴訟法第
一百一十一條第二款規(guī)定：“十四歲以上不滿十六歲未成年人犯罪的案件，一律不公開(kāi)審理。十六歲以上不滿十八歲未成年人犯罪的案件，一般也不公開(kāi)審理?！庇械谋桓嫒朔缸飼r(shí)，在十四歲以上不滿十六歲，有的被告人犯罪時(shí)，在十六歲以上不滿十八歲，而審判時(shí)已滿十八歲，能否公開(kāi)審理？共同犯罪案件中，犯罪時(shí)多數(shù)被告人已滿十八歲，個(gè)別被告人已滿十四歲不滿十六歲，全案可否公開(kāi)審理？（浙江、北京、河北、廣東、青海、福建、江西、貴州、云南）

 答：
刑事訴訟法第
一百一十一條第二款規(guī)定的年齡，是指審理時(shí)被告人的年齡。即：對(duì)審理時(shí)十四歲以上不滿十六歲的未成年人犯罪案件，一律不公開(kāi)審理；對(duì)審理時(shí)已滿十六歲不滿十八歲的未成年人犯罪案件，一般也不公開(kāi)審理。有的共同犯罪案件的被告人中既有成年人又有未成年人，全案是一律不公開(kāi)審理還是一般不公開(kāi)審理，也應(yīng)按審理時(shí)未成年被告人的年齡來(lái)定。



四十三、問(wèn)：被告人患有嚴(yán)重疾病，無(wú)法到庭，也不能承受審問(wèn)的，人民法院能否暫不受理這類案件？或者能否不開(kāi)庭審理或者缺席審判？延期審理的審判時(shí)限怎么辦？如果被告人長(zhǎng)期患重病， 不能承受審問(wèn)， 可否中止審理？對(duì)于共同犯罪案件中，有一人因病不能到庭時(shí)，在不影響全案審理的情況下，可否分案處理？（河北、北京、山東、上海、河南、四川、軍事、天津、廣東、浙江、黑龍江、云南、湖北）

 答：根據(jù)
刑事訴訟法第
一百一十三條至第
一百一十八條的規(guī)定，人民法院審判第一審刑事案件，必須在被告人到庭的情況下開(kāi)庭審判。被告人有申請(qǐng)回避、發(fā)問(wèn)質(zhì)證、申請(qǐng)調(diào)取新證和申請(qǐng)重新鑒定、辯護(hù)、最后陳述等一系列的訴訟權(quán)利，這些權(quán)利只有在人民法院開(kāi)庭審判的情況下才能行使。因此，人民法院對(duì)于第一審刑事案件，不應(yīng)由于被告人患有嚴(yán)重疾病而不開(kāi)庭審理或缺席審判。

 在人民法院審理過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)被告人病情嚴(yán)重，不能到庭，但神志清醒，體力能夠承受審問(wèn)的，人民法院可以到被告人所在地去就地審判。如果神志不清或者體力不能承受審問(wèn)的，人民法院可以參照
刑事訴訟法第
一百二十三條的規(guī)定，決定延期審理；如果被告人長(zhǎng)期患重病不能承受審問(wèn)的，也可以決定中止審理；待其病情好轉(zhuǎn)時(shí)，再開(kāi)庭審判。延期審理或者中止審理的時(shí)間，不計(jì)算在案件審理期限內(nèi)。對(duì)于這類案件的案情、證據(jù)都必須及時(shí)抓緊查實(shí)，力求避免出現(xiàn)時(shí)過(guò)境遷、無(wú)法查證的情況。

 如果案件起訴到人民法院以前，被告人因患重病，已不能承受訊問(wèn)的，應(yīng)由承辦機(jī)關(guān)決定中止訴訟程序的進(jìn)行，待其病情好轉(zhuǎn)，能夠?qū)ζ溆崋?wèn)時(shí)，再繼續(xù)進(jìn)行訴訟。

 對(duì)于共同犯罪（包括集團(tuán)犯罪）案件中有一個(gè)被告人患病不能到庭時(shí)，可以采取依法確能保障被告人訴訟權(quán)利的辦法，如就地審問(wèn)、聽(tīng)取該被告人的陳述，盡量避免影響到對(duì)整個(gè)案件不能及時(shí)審判。



四十四、問(wèn)：高級(jí)人民法院在復(fù)核中級(jí)人民法院判處的死刑案件時(shí)，發(fā)現(xiàn)原判決量刑過(guò)重，不同意判處死刑的，可否直接改判為死刑緩期二年執(zhí)行、無(wú)期徒刑或者有期徒刑？改判是用判決還是用裁定？發(fā)現(xiàn)被判處無(wú)期徒刑的同案犯的量刑不當(dāng)?shù)?，可否在?fù)核死刑的裁定上一并直接改判？（河北、山西、青海、安徽）

 答：中級(jí)人民法院第一審判處被告人死刑，被告人未提出上訴，檢察院也未提出抗訴的案件，高級(jí)人民法院在復(fù)核時(shí)，發(fā)現(xiàn)原判決量刑過(guò)重，因而不同意判處死刑的，應(yīng)參照
刑事訴訟法第
一百四十五條的規(guī)定：“可以提審或者發(fā)回重新審判?！奔矗嚎梢杂筛呒?jí)人民法院提審后用判決直接改判；或者由高級(jí)人民法院用裁定撤銷原判，發(fā)回原審中級(jí)人民法院重新審判。

 我院一九七九年十二月十二日《關(guān)于報(bào)送死刑復(fù)核案件的幾項(xiàng)規(guī)定的通知》第三條規(guī)定，報(bào)送死刑復(fù)核案件時(shí)，對(duì)共同犯罪而判處其他刑罰的罪犯的案卷要全案報(bào)送。這是為了便于對(duì)全案進(jìn)行審查，正確地依法分別判處。但是，根據(jù)我國(guó)
刑事訴訟法關(guān)于死刑復(fù)核程序的規(guī)定，應(yīng)由高級(jí)人民法院復(fù)核的，只是判處死刑的和判處死刑緩期二年執(zhí)行的犯罪分子。而同案一審被判處無(wú)期徒刑以下的犯罪分子已過(guò)法定期限，沒(méi)有上訴或者抗訴的，判決即已發(fā)生法律效力。高級(jí)人民法院發(fā)現(xiàn)原判決對(duì)他們量刑過(guò)重需要改判時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照
刑事訴訟法第
一百四十九條第二款規(guī)定的審判監(jiān)督程序處理，即上級(jí)人民法院“有權(quán)提審或者指令下級(jí)人民法院再審”。高級(jí)人民法院提審的，應(yīng)當(dāng)用判決改判。



四十五、問(wèn)：經(jīng)高級(jí)人民法院二審判決并核準(zhǔn)死刑的案件，或者由原審人民法院判處死刑，報(bào)經(jīng)高級(jí)人民法院核準(zhǔn)的案件，已簽發(fā)了執(zhí)行死刑的命令，并向罪犯宣布后，發(fā)現(xiàn)原一、二審判決有錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)按照什么程序處理？（鐵路、青海）

 答：經(jīng)過(guò)高級(jí)人民法院二審判決，維持原判，并核準(zhǔn)死刑，或者報(bào)經(jīng)高級(jí)人民法院核準(zhǔn)死刑，已由院長(zhǎng)簽發(fā)了執(zhí)行死刑命令的案件，均屬于判決已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件。如果已向罪犯宣布后，發(fā)現(xiàn)原一、二審判決可能有錯(cuò)誤，或者發(fā)現(xiàn)其他不能執(zhí)行的情況，參照
刑事訴訟法第
一百五十四條和第
一百五十五條第二款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由高級(jí)人民法院院長(zhǎng)簽發(fā)停止執(zhí)行死刑命令，停止或暫停執(zhí)行死刑。如經(jīng)查實(shí)認(rèn)為原判決確有錯(cuò)誤，或者有其他依法不應(yīng)執(zhí)行的情況，應(yīng)當(dāng)依照審判監(jiān)督程序，原經(jīng)高級(jí)人民法院二審的，可以由高級(jí)人民法院重新審判，原經(jīng)一審后，即報(bào)高級(jí)人民法院核準(zhǔn)死刑的，高級(jí)人民法院也可以提審，或者發(fā)回一審人民法院再審；如經(jīng)查實(shí)認(rèn)為原判決正確，應(yīng)當(dāng)由高級(jí)人民法院院長(zhǎng)再簽發(fā)執(zhí)行死刑命令，其中寫(xiě)明決定撤銷原停止執(zhí)行死刑的命令，才能執(zhí)行。