2015年修實施的《刑法修正案（九）》對許多罪名與犯罪構(gòu)成進(jìn)行了修訂，這些變化都順應(yīng)了社會的發(fā)展，保護(hù)了部分受害人的正當(dāng)權(quán)益。例如強(qiáng)制猥褻罪，已經(jīng)將猥褻男性歸入猥褻罪中，而之前該罪的客體只包含女性。但強(qiáng)奸罪的客體還未涉及到男性，但強(qiáng)奸變性人構(gòu)不構(gòu)成強(qiáng)奸罪，就值得討論了。

變性女報警稱遭“強(qiáng)奸”算不算強(qiáng)奸？ 律師：不太好定義為“婦女”

在合肥從事按摩服務(wù)的變性女小芳(化名)，自稱6月10日晚上去一酒店給客人提供服務(wù)時，遭對方脅迫，兩度遭遇性侵，事后又被逼微信轉(zhuǎn)賬100元給了對方。男子逃走后，小芳第一時間報警，轄區(qū)刑警部門立即介入調(diào)查，并很快將嫌疑人抓獲。這種情況算不算強(qiáng)奸？律師認(rèn)為，此案中若小芳非自愿，警方至少可以“涉嫌猥褻”對嫌疑人立案偵查。

自述：上門按摩兩度遭性侵搶劫

據(jù)小芳介紹，她5年前在泰國完成了變性手術(shù)，回國后申請辦理了居民身份證戶口登記性別項目等信息，現(xiàn)在自己的生理結(jié)構(gòu)、戶口簿、身份證等信息都是女性。小芳稱自己從事正規(guī)按摩服務(wù)。

據(jù)小芳介紹，10日當(dāng)晚，她接到一會所合作老板派的首單，去明光路一家快捷酒店給客人按摩。小芳稱，進(jìn)房間后客人就將房門反鎖，要求自己去洗個澡。“我強(qiáng)調(diào)自己是做正規(guī)按摩的，不洗澡?！毙》颊f，“按摩過程中客人不停說些粗言穢語，還惡狠狠地說，是不是他太好說話了，他兇起來很嚇人的。”

據(jù)小芳介紹，之后該男子就翻身將她壓在身下，先后兩次強(qiáng)行與她發(fā)生關(guān)系。

“這之后，他讓我給他錢，我說沒錢。他說他有同伙在樓下，如果我不從，就喊他們上來對我不客氣?！毙》挤Q，沒辦法，她通過微信轉(zhuǎn)賬100元給了對方。之后兩人下樓，“他剛跑到樓梯，我就追過去大喊有人搶劫，但沒人幫我，最后讓他跑掉了。”

據(jù)了解，警方對小芳被搶劫予以立案偵查，當(dāng)晚就抓獲了嫌疑人。目前，因嫌疑人身患重病，依法變更了強(qiáng)制措施。

律師：若非自愿可以“涉嫌猥褻”立案

安徽中天恒律師事務(wù)所朱政律師認(rèn)為，“雖然受害人的生理結(jié)構(gòu)、戶口簿、身份證等信息都完成了變更，顯示是女性，但國家司法解釋中對‘婦女’的定義，究竟該按DNA信息還是性器官來定義，不太好講。因此不太好把受害人直接定義為‘婦女’?！?/p>

朱政稱，如果此案中受害人確系非自愿，是被嫌疑人以暴力、脅迫等方式強(qiáng)制的，警方可以以“涉嫌猥褻”對案件進(jìn)行立案偵查，是比較穩(wěn)妥的?！皣倚谭ㄐ拚妇诺?37條規(guī)定，以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻他人或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役。也就是說，猥褻既可以發(fā)生在男女之間，也可以發(fā)也于同性之間，無論猥褻對象是婦女、兒童還是男性，都構(gòu)成本條規(guī)定的犯罪?！敝煺Q。

焦點：這種情況算不算強(qiáng)奸？

根據(jù)國家相關(guān)司法解釋，強(qiáng)奸罪，是指違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性交的行為，或者故意與不滿14周歲的幼女發(fā)生性關(guān)系的行為。

那么，這種情況算不算強(qiáng)奸？有民警認(rèn)為，因為刑法“強(qiáng)奸罪”的司法解釋中，關(guān)于強(qiáng)奸案的受害者群體是“婦女”，“該案中受害人是變性人身份，是否屬于‘婦女’范疇，還有待探討。”采訪中，也有民警認(rèn)為，如果小芳說的屬實，這種行為則屬于強(qiáng)奸。據(jù)悉，目前辦案單位還在就此事進(jìn)行進(jìn)一步調(diào)查。（新華網(wǎng)）

強(qiáng)奸罪與強(qiáng)制猥褻罪的區(qū)別

盡管這個案件之后犯罪的認(rèn)定還不能確定到底是強(qiáng)奸罪或強(qiáng)制猥褻罪，但通過這件事情，我們需要區(qū)分強(qiáng)奸罪與強(qiáng)制猥褻罪，保證其他案件能明確定罪。

強(qiáng)奸罪是指違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性交的行為，或者故意與不滿14周歲的幼女發(fā)生性關(guān)系的行為。

強(qiáng)制猥褻罪是指以暴力、脅迫或其他方法強(qiáng)制猥褻他人，該違法行為的對象不再僅僅限定為女性，而是包括了男性。

強(qiáng)制猥褻罪與強(qiáng)奸罪兩罪都是強(qiáng)行侵犯公民人身權(quán)利的行為，客觀上都使用暴力、脅迫或其他方法，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性行為和猥褻婦女。具體表現(xiàn)形式上，兩罪有極其相似之處。但是兩罪存在較大的差異，兩罪的主要區(qū)別在于：

1、主觀故意內(nèi)容不同

兩罪區(qū)別的關(guān)鍵是在于行為人是否有奸淫的意圖。強(qiáng)制猥褻罪不具有強(qiáng)行奸淫的目的。強(qiáng)奸罪則以強(qiáng)行奸淫為目的。主觀上不同的故意和犯罪目的決定了兩罪在客觀上雖有相似性的性行為，但決不是完全相同的目的。

強(qiáng)制猥褻是行為人以通過性器官接觸以外的其它性行為來達(dá)到性滿足的行為，是針對婦女實施的能夠使行為人或第三者受到性欲上的刺激、興奮、滿足的除性交以外的性行為。該罪在主觀上是直接故意，行為人通常表現(xiàn)出刺激或滿足行為人或第三者性欲的傾向，但不具有強(qiáng)行奸淫的目的。而強(qiáng)奸是必須有通過性交來達(dá)到性滿足的故意。

在強(qiáng)奸罪中，行為人可能有先行強(qiáng)制猥褻婦女的行為，必然要以語言或動作進(jìn)一步流露出其強(qiáng)行奸淫婦女的目的，強(qiáng)行猥褻的行為必然要向強(qiáng)行性交行為發(fā)展，如果不出現(xiàn)犯罪分子意志以外的原因，行為人必定實施并完成奸淫行為。這樣的案件只能以強(qiáng)奸罪論處。強(qiáng)制猥褻罪中，行為人在強(qiáng)制猥褻行為后，有的也可能表現(xiàn)出進(jìn)一步與婦女發(fā)生性關(guān)系的要求，但決不是強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系的意圖。這樣的案件，不能以強(qiáng)奸罪處。

2、主體不完全相同

實際上，強(qiáng)制猥褻罪與強(qiáng)奸罪的主體都為一般主體，但是，兩罪的直接正犯卻存在不同。強(qiáng)制猥褻罪的直接正犯既可以是男子，也可以是婦女；而強(qiáng)奸罪的直接正犯只能是男子。

3、客觀方面表現(xiàn)不完全相同。

強(qiáng)制猥褻罪是對他人強(qiáng)行實施性交以外的猥褻行為，而強(qiáng)奸罪則是要求強(qiáng)行與婦女發(fā)生性交。

4、客體不同

經(jīng)過《刑法修正案（九）》的修改，強(qiáng)制猥褻罪的客體不僅包括婦女與未滿14周歲的幼女，還包括男性；而強(qiáng)奸罪的客體是指婦女與未滿14周歲的幼女。

從上文我們可以看出，強(qiáng)制猥褻罪與強(qiáng)奸罪之間還是存在許多不同的，但是，在實際生活中，由于各種情況的不同，使得違法行為的定罪并不如法條那么清晰，但是，只要把握根本，就很容易區(qū)分強(qiáng)奸罪與強(qiáng)制猥褻罪。