近年來，企業(yè)設(shè)立、并購、重組現(xiàn)象層出不窮，民營資本蓬勃發(fā)展，為市場帶來活力的同時，企業(yè)設(shè)立、清算時的資產(chǎn)問題逐漸凸顯。雖然無形資產(chǎn)是一種重要的資產(chǎn)，但由于現(xiàn)階段理論和實(shí)務(wù)對其認(rèn)識不足，出資人和企業(yè)管理者應(yīng)重視無形資產(chǎn)的權(quán)屬問題及風(fēng)險防范，避免出現(xiàn)不必要的損失。

無形資產(chǎn)的權(quán)屬界定

雖然無形財產(chǎn)權(quán)這一個概念在我國學(xué)界使用較少，無形財產(chǎn)權(quán)的種類尚未能明確，但是從法律實(shí)務(wù)角度出發(fā)，無形資產(chǎn)的權(quán)屬界定應(yīng)該針對的是法律上能夠與無形資產(chǎn)對應(yīng)的無形財產(chǎn)，因?yàn)橛行o形資源雖然有一定的經(jīng)濟(jì)價值可以納入無形資產(chǎn)范疇，但是尚未納入法律保護(hù)的范疇，不屬于法律明文規(guī)定的無形財產(chǎn)，因此不能對其進(jìn)行權(quán)屬界定，如供銷網(wǎng)絡(luò)、客戶名單、企業(yè)家、企業(yè)文化等。

1、企業(yè)自主開發(fā)無形資產(chǎn)

這類資產(chǎn)又包括職務(wù)內(nèi)取得和非職務(wù)內(nèi)取得兩種情況。職務(wù)內(nèi)取得是指企業(yè)投入資金、設(shè)備，安排專門技術(shù)人員自主開發(fā)的無形資產(chǎn)，如專利、專有技術(shù)等，企業(yè)擁有完全的無形財產(chǎn)權(quán)。如果是企業(yè)職工履行單位交付的本職工作以外的義務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造以及本單位職工退職或者調(diào)動工作一年內(nèi)作出的發(fā)明創(chuàng)造等，根據(jù)我國《專利法》《專利法實(shí)施細(xì)則》等相關(guān)法律規(guī)定，也應(yīng)界定為歸單位所有。

2、企業(yè)合作開發(fā)、委托開發(fā)的無形資產(chǎn)

根據(jù)我國《專利法》《合同法》相關(guān)法律規(guī)定，如果是合作開發(fā)的，除合作雙方另有約定外，無形財產(chǎn)權(quán)應(yīng)歸屬合作各方共有，企業(yè)在并購中需要處置該無形資產(chǎn)的，應(yīng)通知合作方，合作方在同等條件下有優(yōu)先受讓的權(quán)利。如果是委托開發(fā)的形成的無形資產(chǎn)如發(fā)明創(chuàng)造等，當(dāng)事人有約定的，應(yīng)按約定確認(rèn)無形財產(chǎn)權(quán)的歸屬，如果沒有約定的，確認(rèn)為歸研究開發(fā)人（受委托方），但是委托方享有免費(fèi)實(shí)施權(quán)，在處置該無形資產(chǎn)時，并享有同等條件下的優(yōu)先受讓權(quán)。

3、母公司與子公司之間共同培育的無形資產(chǎn)

母公司又稱控股公司，是指因持有一定比例的股份或者出資而可以控制其他公司的公司。子公司是指其一定比例以上的股份為另一公司所控制的公司。雖然母公司對子公司有控制和投資關(guān)系，但是子公司具有獨(dú)立的法人資格，對母公司和子公司共同培育形成無形資產(chǎn)，在權(quán)屬界定上需要區(qū)別對待。如一知名企業(yè)對另一公司進(jìn)行收購后，形成母公司與子公司關(guān)系。就會出現(xiàn)有一些無形資產(chǎn)是由母公司投入或者許可使用的，如商標(biāo)使用權(quán)，子公司可以在產(chǎn)品上使用母公司的商標(biāo)，但是母公司保留商標(biāo)專用權(quán)。但是會出現(xiàn)子公司為商標(biāo)權(quán)的價值延伸與增長支付大量的廣告費(fèi)、商標(biāo)使用費(fèi)等，如果在企業(yè)并購中不加具體分析，就將該無形資產(chǎn)的無形財產(chǎn)權(quán)界定為母公司，勢必造成子公司無形資產(chǎn)的流失，因此這種情況下可以認(rèn)定母公司與子公司對該商標(biāo)權(quán)共同共有。

無形資產(chǎn)出資時的風(fēng)險防范

以知識產(chǎn)權(quán)出資可以包括專利、非專利的高新技術(shù)、計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)，因?yàn)檫@些無形資產(chǎn)雖然有價值，但是無形，在以這些知識產(chǎn)權(quán)入股公司時特別容易產(chǎn)生糾紛。應(yīng)在以下幾個方面注意防范風(fēng)險：

1、確定技術(shù)入股的技術(shù)人員是否享有該技術(shù)

技術(shù)出資人必須是有權(quán)處分該技術(shù)的人，即使是技術(shù)的發(fā)明人，也未必是擁有技術(shù)，比如職務(wù)發(fā)明。根據(jù)我國法律規(guī)定，單位的職工執(zhí)行本單位工作任務(wù)或者主要利用單位的物質(zhì)技術(shù)條件開發(fā)出來的權(quán)利歸單位享有。

2、明確技術(shù)出資的標(biāo)的范圍

在交易中，不能簡單籠統(tǒng)地將出資入股的技術(shù)稱為“以XX技術(shù)出資”，要精確的確定出資入股的技術(shù)包括哪些內(nèi)容，比如，它究竟是一種產(chǎn)品、一種工藝，還是一種設(shè)備，或者是幾方面的內(nèi)容都兼有對此需要在合同中清晰、明確地界定交易標(biāo)的內(nèi)涵和外延。

3、詳細(xì)約定技術(shù)方的出資義務(wù)

對于技術(shù)出資的情形，出資人要做哪些事情才算履行了出資義務(wù)，則要根據(jù)不同的情況由當(dāng)事人在合同中約定，首先.辦理權(quán)利轉(zhuǎn)移手續(xù)。特別是以專利入股的技術(shù)轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)中國專利局登記和公告后才能生效。實(shí)踐中當(dāng)事人往往忽視了這一點(diǎn)，雖然簽訂了轉(zhuǎn)讓合同但未去辦理登記和公告手續(xù)，結(jié)果專利權(quán)仍持在技術(shù)方手中。因此一定要做到技術(shù)知識和技術(shù)權(quán)利都要轉(zhuǎn)移給公司，才算技術(shù)出資到位。其次技術(shù)知識的轉(zhuǎn)移包括提供技術(shù)資料，技術(shù)人員要將不能在圖紙資料中體現(xiàn)的技術(shù)訣竅親自傳授、或者指導(dǎo)。

4、技術(shù)入股后價值變動如何調(diào)整

以技術(shù)出資入股，都需要評估，但是評估的價值也只是評估當(dāng)時的價值，隨著時間、技術(shù)的更新變化、法律的發(fā)展，當(dāng)初出資入股的知識產(chǎn)權(quán)可能沒有價值，或者貶值。因此在技術(shù)出資入股公司時，技術(shù)出資人和投資人都要考慮到未來這些可能情況。比如以實(shí)用新型專利入股的，后來實(shí)用新型專利被宣告無效，技術(shù)信息進(jìn)入公共領(lǐng)域，什么人都可以使用，當(dāng)初的技術(shù)估值此時已經(jīng)沒有價值了，那么以技術(shù)出資入股的出資義務(wù)是否要重新履行，以貨幣置換技術(shù)入股等，都要考慮。

在社會經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展的今天，無形資產(chǎn)對于市場的推動作用日益突出，越來越受到關(guān)注，對于企業(yè)來說，無形資產(chǎn)的地位也越來越高。通過了解無形資產(chǎn)的權(quán)屬問題，有利于解決企業(yè)設(shè)立、并購、清算時的法律問題，而知曉無形資產(chǎn)出資時的風(fēng)險防范，是確保企業(yè)安全設(shè)立的有力保障。