【中文摘要】本文簡明扼要的分析非上市公司收購香港上市殼公司的步驟及要點(diǎn)，從選擇合適的殼、形成和執(zhí)行交易方案、相關(guān)規(guī)則要求和逐步實(shí)現(xiàn)管理控制安排四個(gè)方面進(jìn)行簡單的分析，以期使非上市公司能有清晰的認(rèn)識(shí)和判斷，并逐步實(shí)現(xiàn)投資或交易目的。

【中文關(guān)鍵字】非上市公司；買殼上市

【全文】

“買殼上市是指非上市公司通過取得上市公司的控制權(quán)并將資產(chǎn)置入，從而實(shí)現(xiàn)非上市公司資產(chǎn)的上市。所為的“殼”是指上市公司的資格，是一種形象的稱呼?！狈巧鲜泄局苯痈案凵鲜谐杀靖撸芷陂L，香港聊交所審查嚴(yán)格，而通過買殼上市較之則籌備時(shí)間較短，工作更精簡?！百I殼上市一般模式的操作流程包括三個(gè)步驟：買殼、清殼和注殼?！?/p>

筆者從實(shí)務(wù)角度出發(fā)，對(duì)非上市公司買殼上市的程序及相關(guān)規(guī)定進(jìn)行簡單梳理，以期為買殼上市的非上市公司提供建議和參考。

（一）選擇合適的殼

選擇合適的殼是買殼上市的第一步，合適不合適主要應(yīng)考慮代價(jià)成本、公司規(guī)模、公司主營業(yè)務(wù)、公司業(yè)績、股權(quán)狀況和歷史沿革等內(nèi)容，在滿足《公司收購、合并及股份回購守則》、《香港上市規(guī)則》及香港聯(lián)交所上市決策等要求的情況下，進(jìn)行逐項(xiàng)交易匹配，選擇最合適的殼。

（二）形成和執(zhí)行交易方案

形成和執(zhí)行交易方案是買殼過程中最重要的一環(huán)，交易方案涉及實(shí)現(xiàn)控制權(quán)（買殼）、資產(chǎn)置入（注殼）和原業(yè)務(wù)退出（清殼）等各項(xiàng)交易，非上市公司一般以協(xié)議收購、認(rèn)購定向發(fā)行股份和通過二級(jí)市場收購股份等方式進(jìn)行交易，通過現(xiàn)金和資產(chǎn)單獨(dú)或共同或交替交易來實(shí)現(xiàn)控制權(quán)（一般模式、資產(chǎn)置換模式和定向發(fā)行模式）。

原業(yè)務(wù)退出（清殼）不是必須的，非上市公司可根據(jù)投資目的作出決定。

（三）相關(guān)規(guī)則要求

若非上市公司通過交易成為上市公司擁有超過30%普通股的股東（無論是單獨(dú)或與其他一致行動(dòng)人合計(jì)），則需要啟動(dòng)全面收購要約，且若在24個(gè)月（或香港聯(lián)交所認(rèn)為合適的更長時(shí)期）內(nèi)，累計(jì)注入資產(chǎn)的任一指標(biāo)高于上市公司的總資產(chǎn)、盈利、收入、代價(jià)、股本等任何一項(xiàng)的100%（或香港聯(lián)交所認(rèn)為注資項(xiàng)目實(shí)際上構(gòu)成將非上市資產(chǎn)變相上市），則該交易構(gòu)成非常重大交易，將會(huì)被香港聯(lián)交所要求以IPO的審查標(biāo)準(zhǔn)來審批。

值得特別注意的是，在實(shí)務(wù)中，香港聯(lián)交所還會(huì)考慮所收購業(yè)務(wù)的質(zhì)量、上市公司于收購前的業(yè)務(wù)性質(zhì)及規(guī)模，上市公司的主要業(yè)務(wù)有否出現(xiàn)任何根本轉(zhuǎn)變，是否通過一連串的交易安排以規(guī)避反收購規(guī)則，通過向賣方發(fā)行任何受限制可換股證券，使賣方擁有發(fā)行人的實(shí)際控制權(quán)等情況作為認(rèn)定是否構(gòu)成借殼上市（反向收購）的標(biāo)準(zhǔn)。

（四）逐步實(shí)現(xiàn)管理控制安排

非上市公司實(shí)現(xiàn)控制權(quán)是收購上市公司的主要目的之一，非上市公司應(yīng)根據(jù)投票權(quán)能力逐步推進(jìn)管理控制，適時(shí)謹(jǐn)慎行使表決權(quán)，合理任免董事、增減董事席位，適當(dāng)修改上市公司章程，逐步確定有利于實(shí)現(xiàn)控制的決議內(nèi)容和程序，為實(shí)現(xiàn)控制做好管理安排。

值得注意的是，在實(shí)務(wù)中，在買殼時(shí)，各股東基本均與非上市公司約定上市公司的業(yè)務(wù)各自獨(dú)立，財(cái)務(wù)核算獨(dú)立，這方便資產(chǎn)置入（注殼），但不利于使原業(yè)務(wù)退出（清殼）。而且，若注入關(guān)聯(lián)資產(chǎn)，非上市公司需回避投票，因此，非上市公司應(yīng)考慮各種交易可能并提前做好交易安排，以期順利完成交易，實(shí)現(xiàn)交易目的。

當(dāng)然，非上市公司在買殼過程中還應(yīng)將稅務(wù)因素考慮進(jìn)去，一般而言，若收購的交易價(jià)值高于賬面價(jià)值，賣方需支付相應(yīng)的資本利得稅，而非上市公司獲得仍然是帳面價(jià)值，不能享有折舊提供的稅收抵扣上的優(yōu)惠。交易雙方應(yīng)根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合理調(diào)整資產(chǎn)的帳面價(jià)值，雙方合法獲得稅收優(yōu)惠。