依據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，公司的設(shè)立需要由發(fā)起人進(jìn)行發(fā)起，發(fā)起人是有限公司以及股份公司設(shè)立的不可缺少的條件之一，所謂發(fā)起人指的是為了設(shè)立公司而簽署公司章程，向公司認(rèn)購(gòu)出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人。因發(fā)起人的一些行為，在公司成立過程中也會(huì)涉及到責(zé)任的承擔(dān)問題。

發(fā)起人的設(shè)立與職責(zé)

我國(guó)公司法對(duì)于發(fā)起人的資格做出了規(guī)定，發(fā)起人既可以是自然人，可以是法人，還可以是國(guó)家授權(quán)的部門及其他經(jīng)濟(jì)組織，公司法規(guī)定，公司發(fā)起人應(yīng)是中華人民共和國(guó)境內(nèi)設(shè)立的法人。但中外合資企業(yè)作發(fā)起人是不能超過發(fā)起人數(shù)的1/3，同時(shí)還應(yīng)注意自然人是不得充當(dāng)發(fā)起人的。

根據(jù)我國(guó)的《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所，一定數(shù)量的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有了住所之后，才便于進(jìn)行各項(xiàng)活動(dòng)，只有當(dāng)他們?cè)谥袊?guó)境內(nèi)有了住所，才更加有利于國(guó)家對(duì)發(fā)起人進(jìn)行管理，監(jiān)督他們的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，以防止其利用設(shè)立股份有限公司的機(jī)會(huì)來(lái)?yè)p害廣大社會(huì)公眾的利益。

在設(shè)立公司過程中，我國(guó)的公司法賦予了發(fā)起人相應(yīng)的職責(zé)，主要涉及到：訂立出資協(xié)議以及公司章程的職責(zé)；確定各發(fā)起人的出資方式，尤其是對(duì)于實(shí)物出資、知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資以及土地使用權(quán)出資的作價(jià)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行協(xié)商與確定；辦理公司的等級(jí)手續(xù)以及其他公司設(shè)立過程中涉及到的各項(xiàng)事務(wù)。

發(fā)起人與公司之間的責(zé)任辨析

公司設(shè)立是一個(gè)較為復(fù)雜的過程，在公司設(shè)立過程中，因發(fā)起人的行為而產(chǎn)生的各項(xiàng)責(zé)任，是由發(fā)起人承擔(dān)還是由設(shè)立的公司承擔(dān)？在我國(guó)的公司法等相關(guān)法律中對(duì)此進(jìn)行了規(guī)定。發(fā)起人為設(shè)立公司以自己的名義對(duì)外簽訂合同，則發(fā)起人應(yīng)該就該合同的權(quán)利義務(wù)承擔(dān)責(zé)任，若在公司成立后，已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)的，合同相對(duì)人就該合同的權(quán)利義務(wù)責(zé)任要求公司承擔(dān)的，公司理應(yīng)承擔(dān)。

若發(fā)起人在以設(shè)立中的公司名義，對(duì)外進(jìn)行合同簽訂的。則在公司成立后，合同相對(duì)人有權(quán)要求成立后的公司承擔(dān)合同中相應(yīng)的責(zé)任。但是，依據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，在公司成立后，公司有明確的證據(jù)證明，發(fā)起人通過設(shè)立中的公司名義與合同相對(duì)人達(dá)成協(xié)議，其目的是為了謀求自身的權(quán)益，在此情形下，公司時(shí)無(wú)需承擔(dān)責(zé)任的。

公司也會(huì)因各種原因無(wú)法成立，此時(shí)，部分發(fā)起人或者全部發(fā)起人應(yīng)對(duì)設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的各項(xiàng)費(fèi)用與債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，即對(duì)外承擔(dān)連帶清償責(zé)任；然而部分發(fā)起人承擔(dān)清償責(zé)任后，有權(quán)依照約定的責(zé)任承擔(dān)比例要求其他發(fā)起人進(jìn)行分擔(dān)，若沒有約定責(zé)任承擔(dān)比例的，依照約定的出資額比例進(jìn)行分擔(dān)，沒有約定出資額的，則依據(jù)均等原則進(jìn)行承擔(dān)。

在公司設(shè)立過程中，發(fā)起人因自身的過失而使得公司受到損害，此時(shí)，有過失的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任；在公司設(shè)立過程中，發(fā)起人引履行公司職務(wù)，而造成他人損害的，受害人有權(quán)向成立后的公司進(jìn)行損害賠償，若公司因故未成立，則受害人有權(quán)要求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是，無(wú)過錯(cuò)的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后有權(quán)向有過錯(cuò)發(fā)起人進(jìn)行追償。

發(fā)起人作為公司成立的主要條件之一，乃至其在以后的公司經(jīng)營(yíng)過程中對(duì)公司的發(fā)展有著重要的影響，公司的產(chǎn)生設(shè)立需要由發(fā)起人進(jìn)行完成，而作為發(fā)起人在計(jì)劃設(shè)立公司的時(shí)候應(yīng)該進(jìn)行完善的考慮，將自己所應(yīng)該承擔(dān)的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行有效的規(guī)劃，并且要明確自己作為發(fā)起人應(yīng)該承擔(dān)的法律責(zé)任。