• 【發(fā)布單位】作者：周芬棉
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• 【發(fā)布日期】2013-12-06 14:55:24
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• 【文件來源】來源：法制日報
• 【所屬類別】立法追蹤

學(xué)界坦誠建言證券法修改-股票發(fā)行管理由交易所負責(zé)-

證券法修改箭在弦上。近日,出席第四屆上證法治論壇的學(xué)界人士就證券法修改展開了深入討論,雖在細節(jié)方面有分歧,但大的方向已達成共識。



 學(xué)界的建議包括:擴大證券法調(diào)整對象,將證券衍生品納入該法調(diào)整；實行注冊制后,證券的發(fā)行管理由證監(jiān)會移交給交易所；信息披露原則在真實、準確、完整的基礎(chǔ)上,增加“及時”“公平”原則；完善證券侵權(quán)民事賠償制度,將實踐中行之有效的司法解釋上升為法律規(guī)范,等等。



 證券范圍囊括衍生品



 依照現(xiàn)行證券法的規(guī)定,所謂證券主要指的是股票、公司債券、政府債券和證券投資基金。對此規(guī)定,學(xué)者普遍認為過于窄狹。



 華東政法大學(xué)副校長顧功耘教授分析,從實際情況看,有關(guān)證券的衍生品,資本市場上已經(jīng)認可它們屬于證券的范疇,需要從法律層面予以認可。另外,還有一些產(chǎn)品,比如銀行理財產(chǎn)品、信托理財產(chǎn)品、藝術(shù)品份額等,都是基于投資合同從他人經(jīng)營中獲得收益,并可在市場中流通。這種資產(chǎn)份額,其特征符合證券的實質(zhì)要件,也應(yīng)納入證券法中予以規(guī)范。



 顧功耘建議,修改證券法時,應(yīng)將“證券”定義為包括股票、債券、證券投資基金份額以及其他經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)管機構(gòu)認定的集合投資計劃份額。



 中國證券法學(xué)研究會會長、中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院院長郭鋒說,由于受分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的制約,部分具有投資性質(zhì)的保險產(chǎn)品、銀行理財產(chǎn)品、集合投資計劃未能納入現(xiàn)行證券法中予以規(guī)范,導(dǎo)致對同類證券產(chǎn)品監(jiān)管標準不統(tǒng)一。另外,由于證券法采取列舉方式立法,對于未列舉的其他證券產(chǎn)品,證監(jiān)會無權(quán)監(jiān)管,導(dǎo)致出現(xiàn)監(jiān)管真空,給非法證券活動留下了空間。



 郭鋒建議采用列舉加具有彈性的兜底條款,將所有符合“投資性證券”特征的投資性金融商品均納入證券法的調(diào)整范圍。



 證券發(fā)行交給交易所



 股票發(fā)行采用注冊制,是十一屆三中全會決定中明確的改革方向。



 郭鋒在接受《法制日報》記者采訪時,提出了一個職能調(diào)整的全新思路。他認為,證券公開發(fā)行注冊應(yīng)由交易所負責(zé),將主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板、新三板等的發(fā)行注冊都交給證券交易所。上市公司的信息真實性由發(fā)行人負責(zé)、券商和中介機構(gòu)把關(guān)?！斑@樣一種發(fā)行審核制度的改革,有利于股票發(fā)行制度的市場化,可以使證監(jiān)會處于比較超脫的地位,集中精力加強監(jiān)管?！惫h說。



 信披原則增加及時公平



 清華大學(xué)法學(xué)院教授湯欣說,完善證券法,核心在于完善信息披露制度。在核準制下如此,在注冊制下更是如此。如何完善信息披露制度是證券法制永恒的話題。



 上海證券交易所副總經(jīng)理徐明在接受記者采訪時說:“證券法確立了上市公司信息披露三原則,即真實、準確、完整原則。在此基礎(chǔ)上,證券監(jiān)管機構(gòu)的部門規(guī)章和交易所業(yè)務(wù)規(guī)則進一步規(guī)定了及時披露和公平披露等要求,但立法層次偏低。建議將及時、公平原則與真實、準確、完整并列為信息披露的基本原則,寫入證券法,并貫徹于相關(guān)具體規(guī)定中。”



 此外,現(xiàn)行證券法對上市公司信息披露存在重“數(shù)量”輕“質(zhì)量”的缺陷,對信息披露的質(zhì)量標準缺乏集中而具體的規(guī)定。應(yīng)當(dāng)從投資者角度出發(fā),將便于投資者理解作為信息披露質(zhì)量標準?？梢詫⑿畔⑴兜南嚓P(guān)性和重大性,風(fēng)險披露的充分性和準確性,行文風(fēng)格的通俗性和可讀性寫到證券法的信息披露制度中。同時,應(yīng)當(dāng)增加電子化披露的規(guī)定。事實上,網(wǎng)絡(luò)平臺已經(jīng)成為投資者獲取市場信息的主渠道之一,有必要從法律上確立以電子化披露為主的信息披露方式,確認電子化披露的法律效力,以滿足網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下投資者對快捷獲取信息的需求。



 向功能監(jiān)管轉(zhuǎn)型



 中國商法學(xué)會研究會會長、清華大學(xué)法學(xué)院教授王保樹認為,改革市場監(jiān)管制度,不僅是在證券法中強化監(jiān)管,還要體現(xiàn)功能監(jiān)管的思路。同一監(jiān)管功能統(tǒng)一由一個監(jiān)管機關(guān)行使,證券市場監(jiān)管的職權(quán)統(tǒng)一由證監(jiān)會行使,這樣的監(jiān)管才有成效。



 中國社會科學(xué)院法學(xué)所研究員陳治說,從向功能監(jiān)管轉(zhuǎn)型、強化市場自治的理念出發(fā),應(yīng)讓證券交易所和證券業(yè)協(xié)會,在監(jiān)管機制中發(fā)揮更大的作用。



 完善民事賠償制度



 中國證監(jiān)會主席肖鋼從證券法的法理與邏輯角度出發(fā),指出證券法應(yīng)當(dāng)以公眾投資者利益保護作為基本價值取向,完善證券侵權(quán)民事賠償制度。他建議將一些成熟可行的制度規(guī)則和認定原則,如適格原告的確認、歸責(zé)原則的要求、因果關(guān)系的認定、證明責(zé)任的分配、賠償損失的計算等,上升為證券法的法律規(guī)范。同時建立證券市場的公益訴訟制度、和解金賠償制度、承諾、強制履約制度、侵權(quán)行為人主動補償制度等。



 中國民法學(xué)研究會會長、中國人民大學(xué)副校長王利明從金融消費者與消法中普通消費者兩者關(guān)系出發(fā),認為兩者有共同點,也有區(qū)別,為此證券法應(yīng)當(dāng)設(shè)立專門的金融消費者保護制度,保護金融消費者的知情權(quán)、自由選擇權(quán)、財產(chǎn)和信息安全,建立金融消費者售后服務(wù)制度。此外,應(yīng)當(dāng)建立金融消費者保護機構(gòu)。