• 【發(fā)布單位】作者：周斌
• 【發(fā)布文號】--
• 【發(fā)布日期】2007-08-21 10:19:55
• 【生效日期】--
• 【失效日期】--
• 【文件來源】來源：中國普法網(wǎng)
• 【所屬類別】立法追蹤

-《個人信息保護(hù)法》已進(jìn)入立法計劃-

□自2000年國內(nèi)成功發(fā)送第一條短信以來，我國每年短信發(fā)送量成幾何數(shù)字增長，從最初的十多億條發(fā)展成2007年上半年的2790.2億條



 □2006年相關(guān)部門調(diào)查稱我國手機(jī)用戶平均每周收到垃圾短信8.29條，如果把8.29作為2006年平均數(shù)字，當(dāng)年垃圾短信占短信總數(shù)的46%



 □律師欲把兩大電信運(yùn)營商告上法庭，稱收到垃圾短信是電信運(yùn)營商的違約行為，給一部分用戶造成經(jīng)濟(jì)或精神上的損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任



 國內(nèi)四大類垃圾短信



 第一類：詐騙短信：虛假銀聯(lián)卡信息詐騙短信、虛假招工信息詐騙短信、虛假貸款信息詐騙等；



 第二類：提供非法產(chǎn)品或服務(wù)的廣告，例如代開發(fā)票、辦假證、倒賣走私汽車等；



 第三類：諸如點歌、留言、彩鈴、成人故事等sp短信；



 第四類：部分企業(yè)的商務(wù)廣告，包括商場促銷、機(jī)票預(yù)定、樓盤銷售等。



 記者一周內(nèi)收到的不明短信



 相信很多人都收到過這樣的短信：



 “我一直在默默注視著你，本不想打攪你的生活，但我明天就要走了，有些話不說會遺憾，可我又害怕給你打電話，你發(fā)D到9927××看我的留言?！?


 “我是一名××大學(xué)的大二女生，暑假空閑在家，欲找一名男士一同出游，本人身材高挑，會保健按摩等服務(wù)?！?


 “您的××銀行卡近日在武漢××商場刷卡消費(fèi)2000元，有疑問請致電1329××?！?


 “保密信息：在本市長期發(fā)放高息貸款，



 20萬元內(nèi)年息10%，月息3%，無需擔(dān)保?！?


 “消費(fèi)存款：一次性投入600萬元，每月可獲得5萬元利息用于消費(fèi)，由銀行按月支付，存期2至10年，本金全額返還！”



 “有準(zhǔn)現(xiàn)房出售，交通便利，環(huán)境優(yōu)美，居住、投資皆宜。”



 “賣假證、出售‘黑車’、代修理人，價格面議，咨詢電話5200××，找張主任。”



 一條條小小的短信，背后卻隱藏著巨大的問題。



 短信：一把雙刃劍



 每隔半個小時左右，在中國社科院讀研的王華總會習(xí)慣性地從口袋里摸出手機(jī)看看———有沒有電話或短信。



 “如果一天沒有收發(fā)短信，總覺得有些別扭?！蓖跞A說，很多同學(xué)都與他有同樣的感受：生活離不開手機(jī)，也離不開短信。



 實際上，國內(nèi)絕大多數(shù)人回憶起自己第一次發(fā)短信的情景，應(yīng)該還歷歷在目；因為直到2000年5月17日，中國移動通信有限責(zé)任公司才正式開通短信業(yè)務(wù)，發(fā)出了國內(nèi)第一條短信。



 這距世界上第一條發(fā)送成功的短信已有8年之久；但可能誰也沒有料到，遲到的技術(shù)會在中國發(fā)展得如此迅猛。



 2006年，我國短信發(fā)送量達(dá)到2790．2億條，每一手機(jī)用戶平均每天發(fā)送約3條短信。正是基于如此龐大的發(fā)送數(shù)量，“拇指文化”、“拇指經(jīng)濟(jì)”等一類定義不斷被人提及。短信也逐漸被人們視為繼報紙、書籍、廣播影視和互聯(lián)網(wǎng)之后的“第五媒體”。



 “目前從總體上看，手機(jī)短信的主流是健康向上的，對加強(qiáng)信息交流溝通、豐富人們的精神文化生活發(fā)揮了積極的作用。同時，我們也要清醒地看到，現(xiàn)在還有一些人利用短信渠道傳播虛假、低俗甚至淫穢和違法的信息。”在7月12日舉行的《手機(jī)短信文明公約》征集活動啟動儀式上，中央文明辦秘書組組長張英偉表示。



 正如張英偉組長所言，短信已成為人們活動中的一把雙刃劍。



 2007年8月12日，“湛江大暴雨要引發(fā)大地震”的謠言無端生起，造成當(dāng)?shù)孛癖娍只?；廣東省氣象局通過手機(jī)短信應(yīng)急服務(wù)平臺，向民眾發(fā)送辟謠短信和免費(fèi)氣象短信共280萬條，及時平息了謠言。相對的是，2007年1月，一條“目前不要吃豬肉，豬肉中攜帶一種化膿性腦炎病毒”的手機(jī)短信在北京地區(qū)廣泛傳播，一時間人心惶惶，最后以北京市衛(wèi)生局出面辟謠而止。



 另一方面，人們得益于短信交流便利的同時，卻也被種種垃圾短信所惱。



 2006年，受信息產(chǎn)業(yè)部委托，中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會反垃圾郵件中心對手機(jī)短信狀況調(diào)查結(jié)果稱：“本次調(diào)查于今年7月結(jié)束，手機(jī)用戶平均每周收到8.29條垃圾短信。”



 對此，信息產(chǎn)業(yè)部電信管理局相關(guān)工作人員告訴本報記者：“電信管理局從未發(fā)布過任何關(guān)于垃圾短信的相關(guān)數(shù)據(jù)。”中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會反垃圾郵件中心工作人員表示：“8.29條是2006年幾個月內(nèi)的調(diào)查數(shù)據(jù)，反垃圾郵件中心沒有被委托作2006年整年度以及2007年的相關(guān)調(diào)查。”



 但如果不作精確計算，把8.29條/周作為2006年度的平均數(shù)字的話，可以得出，每一手機(jī)用戶一年能收到垃圾短信431條。2006年我國手機(jī)用戶總數(shù)達(dá)到46108.2萬戶，共收到垃圾短信1987.6億條，占2006年度我國發(fā)送短信數(shù)量的46%。



 律師欲告電信營運(yùn)商



 去年11月，由信息產(chǎn)業(yè)部發(fā)起“中國綠色手機(jī)文化聯(lián)盟”正式成立，四家基礎(chǔ)電信運(yùn)營商和十幾家信息服務(wù)商組成聯(lián)盟，稱將對垃圾短信進(jìn)行集中治理。



 同一時間，也因為垃圾短信，鄭州國基律師事務(wù)所律師任誠宇準(zhǔn)備把移動和聯(lián)通兩大電信運(yùn)營商告上法庭。



 任誠宇說，他的這一想法由來已久，他和他身邊的朋友不斷地受到大量垃圾短信的侵?jǐn)_，“如果把手機(jī)號碼比作門，守門的便是電信運(yùn)營商，垃圾短信可以‘破門而入’，電信運(yùn)營商自然要負(fù)責(zé)”。



 對于垃圾短信，中國移動于今年3月1日設(shè)立了受理專線，其客服工作人員對本報記者表示：“把垃圾短信轉(zhuǎn)發(fā)至10086999，我們將查封該號碼，并根據(jù)短信內(nèi)容的性質(zhì)，反映到城管或公安部門。”中國聯(lián)通客服工作人員也建議記者保留垃圾短信，轉(zhuǎn)發(fā)至10010。



 然而，根據(jù)2007年5月人民網(wǎng)作了一份《對付垃圾短信，你有什么招》的網(wǎng)上調(diào)查，以及一些媒體報道垃圾短信后的相關(guān)網(wǎng)絡(luò)反饋，一部分人依然堅持把矛頭對準(zhǔn)了電信運(yùn)營商，認(rèn)為其對垃圾短信有不可推卸的責(zé)任。



 任誠宇對此分析說，因為發(fā)送短信是電信運(yùn)營商提供的有償服務(wù)，既然是收費(fèi)的，運(yùn)營商就有義務(wù)在技術(shù)上采取措施，對短信進(jìn)行篩查，屏蔽色情、商業(yè)廣告等一類垃圾短信，“如果做不到，就不應(yīng)該提供這種服務(wù)”。



 對于起訴理由，任誠宇認(rèn)為：“收到垃圾短信是一種違約行為，購買手機(jī)號碼后，用戶與電信運(yùn)營商建立了服務(wù)合同關(guān)系，運(yùn)營商或通過運(yùn)營商提供的服務(wù)不應(yīng)該損害用戶的利益，而一些垃圾短信已經(jīng)給一部分用戶造成經(jīng)濟(jì)或精神上的損害?！?


 另外，“垃圾短信侵犯了用戶的財產(chǎn)權(quán)，大量的垃圾短信，用戶刪除時磨損了手機(jī)，減少了其使用壽命”。



 垃圾短信侵權(quán)解析



 有觀點指出，垃圾短信侵犯了手機(jī)用戶的安寧權(quán)、隱私權(quán)、通信自由權(quán)等多項權(quán)利。



 北京郵電大學(xué)網(wǎng)絡(luò)法律研究中心主任劉德良表示，接收垃圾短信違背了手機(jī)用戶的意愿，當(dāng)屬民法上的侵權(quán)行為。



 至于侵犯了何種權(quán)利，劉德良認(rèn)為安寧權(quán)與隱私權(quán)應(yīng)排除在外?！懊穹ㄉ蠜]有所謂的安寧權(quán)，那不是一種獨立的權(quán)利類型；隱私權(quán)一般理解為和人格尊嚴(yán)有關(guān)，與公共利益沒有直接聯(lián)系，因此訴訟中，垃圾短信很難被認(rèn)定為侵犯隱私權(quán)?！?


 關(guān)于通信自由權(quán)，也涉及到如何理解和界定通信自由這一概念的問題而存在爭議。“如果把通信自由理解為人們有和特定主體通信或拒絕與之通信的權(quán)利或自由的話，可以認(rèn)為發(fā)送垃圾短信的行為屬于侵犯他人通信自由。”



 “我個人認(rèn)為，目前法律還沒有明確規(guī)定垃圾短信侵犯了何種權(quán)利。”劉德良說，“因為垃圾短信占據(jù)的內(nèi)存屬于虛擬空間，而虛擬空間對用戶來說，能否等同于其對手機(jī)所享有的所有權(quán)或物權(quán)法上對空間的擁有權(quán)，目前沒有相關(guān)法律規(guī)定?！?


 另外，發(fā)送垃圾短信肯定利用了手機(jī)用戶的個人信息，劉德良正在研究“個人信息與財產(chǎn)保護(hù)”這一課題，力圖把個人信息視為財產(chǎn)加以保護(hù)。他說：“個人信息可以被買賣，說明其具有商業(yè)性價值，而這種價值屬于用戶個人所擁有，為私人財產(chǎn)。”但難點在于，把侵犯個人信息定義為侵犯財產(chǎn)權(quán)，“在學(xué)理上和法理上都存在很大爭議”。



 法律規(guī)范



 在之前的反垃圾短信報道中，《個人信息保護(hù)法》被多次引用，稱其出臺，將有效地保護(hù)個人手機(jī)號碼，從源頭上遏制垃圾短信。



 領(lǐng)銜起草《個人信息保護(hù)法》專家建議稿的中國社科院法學(xué)所研究員周漢華告訴本報記者：“《個人信息保護(hù)法》已進(jìn)入立法計劃，目前正在有關(guān)部門的積極推動之中；出臺可能會在2至3年后?！?


 同時，周漢華也明確表示：“《個人信息保護(hù)法》會對遏制、打擊垃圾短信的行為起到重大作用，但不可能完全解決這一問題?！?


 他解釋說，《個人信息保護(hù)法》中，明確了濫用個人信息的行為屬于違法行為，將被追究行政責(zé)任、民事責(zé)任或刑事責(zé)任。“在民事上，用戶可以依據(jù)侵犯其隱私權(quán)提起訴訟；在刑事上，《個人信息保護(hù)法》與刑法有銜接，例如一些通過短信盜取信息或破壞手機(jī)的行為，將被追究刑事責(zé)任；在行政上，規(guī)定了不管是電信運(yùn)營商、電信服務(wù)商還是技術(shù)網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商，只要侵害了個人信息，都要承擔(dān)責(zé)任?！?


 “但《個人信息保護(hù)法》不是電信法也不是通訊法，不可能解決發(fā)送垃圾短信過程中各個侵權(quán)主體之間的責(zé)任劃分等問題；這需要相關(guān)的配套法律才可以解決?！?


 劉德良也指出，目前我國法律上缺失因垃圾短信而針對運(yùn)營商相關(guān)責(zé)任的規(guī)定?！皬姆ɡ砩现v，電信運(yùn)營商提供短信傳輸?shù)耐ǖ溃绻谥阑驊?yīng)當(dāng)知道傳輸內(nèi)容違法的情況下，運(yùn)營商依舊提供服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任；在難以認(rèn)定和判斷‘知道或應(yīng)當(dāng)知道’的情況下，美國有一種‘幫助侵權(quán)’的規(guī)定：為某一行為提供了幫助并獲利，如果這一行為被認(rèn)定為侵權(quán)，則承擔(dān)一定的財產(chǎn)責(zé)任?！?


 劉德良提出，在沒有相關(guān)針對性法律出臺的前提下，向手機(jī)用戶發(fā)送商品或服務(wù)信息的短信，本質(zhì)上是一種廣告形式，可以適用廣告法的有關(guān)規(guī)定。按照《廣告法》，廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者有對廣告主的身份及其所提供的廣告內(nèi)容進(jìn)行審查的義務(wù)；因此，制作和發(fā)布垃圾短信的行為都屬于違法行為，應(yīng)當(dāng)對相關(guān)單位進(jìn)行查處。



 垃圾短信在國外



 ■英國



 面對日益嚴(yán)峻的垃圾短信現(xiàn)象，英國政府在2003年專門立法，將兜售產(chǎn)品的垃圾信息視為一種犯罪行為。按照這些法規(guī)，商業(yè)公司在使用個人信息如電子郵件地址和手機(jī)號碼之前，必須得到允許。一旦違規(guī)，散播者在地方法庭最高可能被罰款5000英鎊；在有陪審團(tuán)出席的法庭，罰款額度將沒有限制。此外，英國還設(shè)立了一些機(jī)構(gòu)，如電話信息服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)監(jiān)察委員會、最高通話費(fèi)管委會等，專門對利用手機(jī)信息進(jìn)行非法活動的公司和個人進(jìn)行監(jiān)控。



 ■美國



 在美國，座機(jī)和手機(jī)都可以在聯(lián)邦貿(mào)易委員會的“拒聽推銷電話登記處”注冊。如果你的名字列在NON-CALL-LIST(拒聽名單)上，還有人打你的手機(jī)進(jìn)行推銷活動，聯(lián)邦貿(mào)易委員會將會視其為違法行為，處以幾百至1萬美元的罰款。美國立法比較嚴(yán)格。聯(lián)邦電信委員會制定法規(guī)，要求短信發(fā)送人必須事前取得收信人的同意，才能發(fā)出商業(yè)或其他宣傳的短信；如果違反，將被告上法庭，面臨處罰。



 ■德國



 德國手機(jī)號碼實行入網(wǎng)登記實名制。買手機(jī)時，用戶必須出示身份證，其身份證號碼、住址等信息將被輸入電信運(yùn)營商的數(shù)據(jù)庫。同時，新客戶將簽訂一份合同，合同中明令禁止發(fā)送垃圾短信。為了有效地管理短信服務(wù)，德國國會在2003年通過了“聯(lián)邦反垃圾郵件法案”，規(guī)定向用戶推銷商品和服務(wù)的手機(jī)短信均要征得用戶的書面同意，從21時至次日8時發(fā)送的廣告需要再次征得用戶同意。如果發(fā)送色情等非正常信息，均被視為違法行為，將被追究刑事責(zé)任。濫發(fā)垃圾短信者，最高可處以最高5萬歐元的罰款。