• 【發(fā)布單位】湖南省
• 【發(fā)布文號】湘建建〔2007〕423號
• 【發(fā)布日期】2007-12-24
• 【生效日期】2007-12-24
• 【失效日期】--
• 【文件來源】湖南省
• 【所屬類別】政策參考

湖南省推行建設(shè)工程施工承包合同擔保制度的若干規(guī)定（試行）

湖南省推行建設(shè)工程施工承包合同擔保制度的若干規(guī)定（試行）
 
(湘建建〔2007〕423號)





各市州建設(shè)局（建委、規(guī)劃建設(shè)局），衡陽市、邵陽市建工局，株洲市招標局、各有關(guān)單位：

 為進一步規(guī)范建筑市場主體行為，降低工程建設(shè)風險，保障從事建設(shè)工程活動各方的合法權(quán)益，確保工程建設(shè)順利進行，根據(jù)《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國擔保法》、《湖南省建設(shè)工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)管理條例》等法律法規(guī)和建設(shè)部《關(guān)于在建設(shè)工程項目中進一步推行工程擔保制度的意見》（建市〔2006〕326號），我廳制定了《湖南省推行建設(shè)工程施工承包合同擔保制度的若干規(guī)定（試行）》，現(xiàn)印發(fā)給你們，請認真遵照執(zhí)行。執(zhí)行中有何問題，及時反饋我廳。



湖 南 省 建 設(shè) 廳

二○○七年十二月二十四日





湖南省推行建設(shè)工程施工承包合同擔保制度的若干規(guī)定（試行）




第一章 總 則




第一條 為逐步完善建筑市場的社會運行機制，規(guī)范工程交易行為，降低工程建設(shè)風險，落實工程建設(shè)資金，確保工程建設(shè)順利進行，維護當事人的合法權(quán)益，依據(jù)《中華人民共和國擔保法》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》以及《湖南省建設(shè)工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)管理條例》、《湖南省建設(shè)工程造價管理辦法》等有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章，在我省推行建設(shè)工程施工承包合同擔保制度，結(jié)合我省實際，制定本規(guī)定。


第二條 各級建設(shè)行政主管部門負責施工承包合同擔?；顒拥谋O(jiān)督管理工作。


第三條 本省行政區(qū)域內(nèi)非政府投資的各類房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程項目，及其附屬設(shè)施和與其配套的線路、管道、設(shè)備安裝工程和室內(nèi)外裝飾裝修工程適用本規(guī)定。


第四條 施工承包合同擔保活動中當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。當事人應(yīng)當按照公平、誠實信用的原則確定各自的權(quán)利和義務(wù)。


第五條 本規(guī)定所稱施工承包合同擔保，是指在建設(shè)工程項目施工承發(fā)包活動中，根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)及合同約定，由擔保人向債權(quán)人提供的、保證債務(wù)人不履行債務(wù)或義務(wù)時，由擔保人代為履行或承擔責任的法律行為。

 本規(guī)定所稱擔保有效期，是指債權(quán)人要求擔保人承擔擔保責任的權(quán)利存續(xù)期間。施工承包合同擔保有效期應(yīng)當依據(jù)本規(guī)定相應(yīng)條款在合同中約定，債權(quán)人有權(quán)在擔保有效期內(nèi)要求擔保人承擔擔保責任。有效期屆滿，擔保人免除擔保責任。


第六條 施工承包合同擔保分為發(fā)包人支付擔保與承包人履約擔保。發(fā)包人支付擔保是指擔保人向承包人提供的保證發(fā)包人按合同約定支付工程款的第三方擔保；承包人履約擔保是指擔保人向發(fā)包人提供的保證承包人履行合同約定義務(wù)的第三方擔保。




第二章 一般規(guī)定




第七條 下列施工承包合同是否提供施工承包合同擔保由施工承包合同當事人雙方自行約定：

 （一）合同價款在200萬元以下的施工承包合同；

 （二）合同中已同時作出以下約定：開工前支付動員預(yù)付款比例不低于合同價款的10％（工期超過一年的，按不低于開工后一年完成工程量價款的10％支付）；開工后按月支付工程進度款不低于當月完成工程量價款的90％；工程竣工驗收后在規(guī)定時間內(nèi)完成工程價款結(jié)算審核；工程價款結(jié)算審核完成后的一個月內(nèi)工程尾款支付完畢；嚴格按照國家有關(guān)規(guī)定確定工程質(zhì)量保修項目、期限及金額，并在國家規(guī)定的保修期滿后一個月內(nèi)足額支付相應(yīng)保修項目的保修金。

 如果施工承包合同當事人的一方在近兩年內(nèi)有因拖欠工程款或農(nóng)民工工資被相關(guān)部門通報的記錄時，該方當事人仍然應(yīng)當按本規(guī)定出具發(fā)包人支付擔?；虺邪寺募s擔保。


第八條 合同價款在800萬元人民幣以上或施工工期在6個月以上的工程施工承包合同擔?？梢园凑展こ绦蜗筮M度或付款周期實行分期滾動擔保，但每期的施工期不得不少于3個月、工程量價款不得低于200萬元人民幣。當發(fā)包人支付擔保實行分期滾動擔保的，承包人履約擔保應(yīng)當對應(yīng)各期實行分期滾動擔保。


第九條 施工承包合同擔保采用分期滾動擔保的，承發(fā)包雙方應(yīng)當在當期擔保屆滿以前分別向?qū)Ψ匠鼍吆笃诔邪寺募s擔保和發(fā)包人支付擔保。當期施工承包合同擔保應(yīng)當在當期完成工程量價款已簽字確認或結(jié)算完畢，且已履行合同約定相應(yīng)義務(wù)后分別解除。


第十條 按照本規(guī)定應(yīng)當實行施工承包合同擔保的，有關(guān)當事人應(yīng)當在招標文件、施工承包合同中按照本規(guī)定的要求明確提供擔保的條款及內(nèi)容。


第十一條 發(fā)包人應(yīng)當與擔保人簽訂發(fā)包人支付擔保合同，承包人應(yīng)當與擔保人簽訂承包人履約擔保合同，發(fā)包人支付擔保合同與承包人履約擔保合同是建設(shè)工程施工承包合同的從合同。施工承包合同無效，則擔保合同無效；擔保合同另有約定的，按照約定履行；擔保合同的條款和內(nèi)容應(yīng)當按照本規(guī)定的要求予以明確。

 施工承包合同擔保的費用應(yīng)當計入工程造價。承包人履約擔保的費用應(yīng)當進入投標報價。


第十二條 發(fā)包人支付擔保的擔保人應(yīng)當向承包人提供銀行保函（或者擔保書或者保證保險函），承包人履約擔保的擔保人應(yīng)當向發(fā)包人提供銀行保函（或者擔保書或者保證保險函）。


第十三條 施工承包合同擔保的擔保人應(yīng)當是具有相應(yīng)資質(zhì)的銀行、擔保公司或保險公司。

 本規(guī)定所稱擔保公司，是指以擔保為主要經(jīng)營范圍和主要經(jīng)營業(yè)務(wù)，依法登記注冊的擔保機構(gòu)。


第十四條 依法設(shè)立的擔保公司承擔建設(shè)工程施工承包合同擔保時，其所有擔?；顒訐Ｓ囝~的總額應(yīng)當控制在上一年度末凈資產(chǎn)的10倍以內(nèi)，單筆承包人履約擔保的擔保金額不得超過該公司上一年度末凈資產(chǎn)的50％，單筆發(fā)包人支付擔保的擔保金額不得超過該公司上一年度末凈資產(chǎn)的20％。


第十五條 擔保公司以及其他擔保人從事建設(shè)工程施工承包合同擔保，應(yīng)當接受相關(guān)建設(shè)行政主管部門的監(jiān)督檢查。發(fā)生不履行擔保責任以及違反有關(guān)法律法規(guī)和本規(guī)定的行為，由相關(guān)建設(shè)行政主管部門認定上報發(fā)布其失信記錄。




第三章 發(fā)包人支付擔保




第十六條 發(fā)包人支付擔保的擔保金額應(yīng)當為施工承包合同履行期間承包人完成工程量價款與發(fā)包人按合同約定支付工程款可能發(fā)生的最大差額。采用分期滾動擔保方式的，當期可能發(fā)生的最大差額應(yīng)當將當期及以前各期差額累加計算，當期發(fā)包人支付擔保金額應(yīng)當按累加計算的最大差額確定。


第十七條 當期發(fā)包人支付擔保的有效期，從擔保合同生效之日起，至當期屆滿后的一個月為止。當期發(fā)包人支付擔保有效期內(nèi)，承包人應(yīng)當自收到合同約定當期應(yīng)支付的工程款及后期發(fā)包人支付擔保后的7日內(nèi)向擔保人發(fā)出解除擔保合同的書面通知，終止當期保證責任。


第十八條 施工承包合同履行過程中，發(fā)包人未按合同約定支付工程款時，承包人應(yīng)當在當期發(fā)包人支付擔保有效期內(nèi)向擔保人提交要求在擔保金額內(nèi)支付工程款的書面通知，擔保人應(yīng)當按照當期擔保合同的約定支付工程款。當發(fā)包人未按施工承包合同約定支付工程款，且又未達成延期付款協(xié)議并出具相應(yīng)發(fā)包人支付擔保時，承包人可以停止施工，發(fā)包人應(yīng)當承擔違約責任并賠償承包人由此造成的經(jīng)濟損失。




第四章 承包人履約擔保




第十九條 承包人履約擔保的擔保金額應(yīng)當控制在施工承包合同價款的10％以內(nèi)。采用分期滾動擔保的，當期承包人履約擔保金額應(yīng)當控制在當期完成工程量價款的10％以內(nèi)。


第二十條 當期承包人履約擔保有效期，從擔保合同生效之日起，至承包人履行施工承包合同約定的當期義務(wù)驗收合格后一個月為止。發(fā)包人應(yīng)當在承包人履行施工承包合同約定的當期義務(wù)驗收合格后7日之內(nèi)向擔保人發(fā)出解除擔保合同的書面通知，終止當期保證責任。


第二十一條 施工承包合同履行過程中，承包人未按合同約定履行當期義務(wù)的，發(fā)包人應(yīng)當自發(fā)生之日起15日內(nèi)向擔保人提交要求履行擔保義務(wù)的書面通知。承包人由于自身原因沒有履行施工承包合同當期義務(wù)時，由擔保人按照下列方式之一履行保證責任：

 （一）向承包人提供資金、設(shè)備或者技術(shù)援助，使其能繼續(xù)履行施工承包合同義務(wù)；

 （二）經(jīng)建設(shè)行政主管部門備案后，直接接管該項工程或者另覓經(jīng)發(fā)包人同意的具備相應(yīng)資質(zhì)的其他承包人，繼續(xù)履行施工承包合同義務(wù)，發(fā)包人仍按原合同約定履行相關(guān)責任和義務(wù)，原合同范圍內(nèi)增加的工程價款由擔保人在保證額度內(nèi)代為支付；

 （三）按照擔保合同約定，在擔保額度范圍內(nèi)，向發(fā)包人支付賠償金。




第五章 附 則




第二十二條 各級建設(shè)行政主管部門在施工承包合同的備案審查中，應(yīng)當將承發(fā)包雙方是否按照本規(guī)定在施工承包合同中明確提供擔保的條款和內(nèi)容，并出具相應(yīng)擔保合同及銀行保函或者擔保書或者保證保險函作為審查內(nèi)容之一。對發(fā)包方未按照本規(guī)定落實發(fā)包人支付擔保的，應(yīng)當視為工程建設(shè)資本金未落實，施工承包合同不予備案，不予頒發(fā)工程項目施工許可證。


第二十三條 承發(fā)包雙方及擔保人在施工承包合同尚未履行完畢之前，不得撤回或同意對方撤回相應(yīng)的施工承包合同擔保、或者不按照施工承包合同約定出具后期擔保。對發(fā)包人及擔保人撤回發(fā)包人支付擔保、或者不按施工承包合同約定出具后期發(fā)包人支付擔保的，承包人有權(quán)停止施工，停止施工的損失由發(fā)包人承擔；對承包人及擔保人撤回履約擔保、或者不按施工承包合同約定出具后期承包人履約擔保的，發(fā)包人有權(quán)終止施工承包合同，終止施工承包合同的損失由承包人承擔。


第二十四條 工程建設(shè)期間發(fā)生包括索賠因素在內(nèi)的工程價款增減的，當原擔保不能保證施工承包合同繼續(xù)履行時，承發(fā)包雙方均有權(quán)要求對方出具新的或變更施工承包合同擔保，并報送施工承包合同備案管理機關(guān)備案。


第二十五條 施工承包合同擔保當事人一方對另一方的索賠行為有異議的，應(yīng)當及時與對方協(xié)商處理。協(xié)商不成的可以依照合同約定向仲裁機構(gòu)申請仲裁或者依法向人民法院提起訴訟。


第二十六條 施工承包合同的擔保合同和銀行保函、擔保書、保證保險函的內(nèi)容及格式，應(yīng)當按本規(guī)定要求并參考中華人民共和國建設(shè)部“關(guān)于印發(fā)《工程擔保合同示范文本》（試行）的通知”（建市〔2005〕74號）中的示范文本確定。


第二十七條 本規(guī)定由省建設(shè)廳負責解釋。


第二十八條 本規(guī)定自2008年4月1日起施行。