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好律師 > 專題 > 物權(quán)制度 > 其他物權(quán)知識 > 做的新增項目工程,屬于承包合同內(nèi)還是屬于合同外。走仲裁委員會我這個血汗錢能要回來嗎。

做的新增項目工程,屬于承包合同內(nèi)還是屬于合同外。走仲裁委員會我這個血汗錢能要回來嗎。

時間:2020-07-09 來源:法律投稿
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仲裁一般是當(dāng)事人根據(jù)他們之間訂立的仲裁協(xié)議,自愿將其爭議提交由非官方身份的仲裁員組成的仲裁庭進行裁判,并受該裁判約束的一種制度。仲裁活動和法院的審判活動一樣,關(guān)乎當(dāng)事人的實體權(quán)益,是解決民事爭議的方式之一。
在工程實踐當(dāng)中,合同外增加項目有別于合同范圍內(nèi)增加項目。施工承包合同新增項目中包含兩大塊,一是合同內(nèi)新增項目;二是合同外新增項目,新增項目究竟是屬于合同內(nèi)的或是合同外,要分析新增項目是否屬于原合同工程范圍,即依新增項目的屬性而定。如屬于原合同工程范圍,不管原合同工程量清單中是否列出該項目及工程量是否有增加,它都屬于合同內(nèi)項目;如超出原合同工程范圍,應(yīng)屬于合同外項目。如果屬于合同外新增項目,一旦發(fā)生糾紛,那么是否納入到仲裁范圍呢(合同約定仲裁條款的前提下)?
案例解讀:
2005年,廣州某工程公司與某酒店簽訂《XX酒店改造工程裝修合同》,合同約定由工程公司改造廣州市xx東路503-505號的舊危房作酒店使用,具體工程范圍包括土建、裝修、水電安裝,工程公司按照酒店的要求編制了預(yù)算表,詳細(xì)列明了改造的工程范圍及造價,合同同時約定爭議解決方式為仲裁。在隨后的施工過程中,應(yīng)酒店的要求,工程公司又陸續(xù)實施了預(yù)算表中未列明的鋼結(jié)構(gòu)樓梯、化糞池工程。其后雙方因造價產(chǎn)生糾紛,工程公司遂提請仲裁委員會仲裁。
仲裁委對該案予以立案并進行了審理,因雙方對合同范圍內(nèi)及合同外新增的鋼結(jié)構(gòu)樓梯、化糞池工程造價均存在爭議,根據(jù)雙方的仲裁條款及《仲裁法》的規(guī)定,仲裁委以雙方未就合同外新增加項目約定仲裁為由,僅就合同范圍內(nèi)的爭議予以裁決,對合同外新增項目不予受理。不得已,工程公司找到筆者,將合同外新增項目的爭議提交當(dāng)?shù)胤ㄔ海抛罱K了結(jié)此案。
上述案例說明,仲裁體現(xiàn)了嚴(yán)格的意思自治原則,雙方對爭議事項無仲裁約定或約定不明,且又未補充約定的,仲裁委都將不予受理。因此,在工程實踐中,如果合同選擇仲裁解決爭議,當(dāng)出現(xiàn)合同外新增項目


點評:
監(jiān)理協(xié)調(diào)機制并不具司法管轄權(quán)的性質(zhì)。它只能規(guī)范爭議雙方進行協(xié)商的程序。如雙方不能根據(jù)監(jiān)理的調(diào)處意見達(dá)成一致協(xié)議,對當(dāng)事人不具備法律約束力。而仲裁協(xié)議不僅使得指定的仲裁機構(gòu)具備了司法管轄權(quán),且其做出的裁決具有法院終審的效果,對當(dāng)事人具有法律約束力,并且可以得到法院的強制執(zhí)行。但是,仲裁協(xié)議必須有效,否則不得排除法院的司法管轄權(quán)。該合同中,沒有選定仲裁委員會,因為仲裁機構(gòu)有多個,如上海仲裁委員會、中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會等等,其次,合同中排除法院司法管轄的意思表達(dá)不明確,因此,該仲裁條款是無效的。對于糾紛解決方式來說,是當(dāng)事人針對可能產(chǎn)生的利益矛盾而預(yù)先選擇的解決方式,盡管在中標(biāo)合同中已經(jīng)約定了特定的糾紛解決方式,但是當(dāng)事人在補充合同中變更糾紛解決方式的,不應(yīng)視為變更中標(biāo)合同實質(zhì)牲內(nèi)容,而應(yīng)視為當(dāng)事人所享有的變更合同的權(quán)利.人民法院應(yīng)承認(rèn)這種變更糾紛解決方式約定的效力。
在請求仲裁的意思表達(dá)不明確和仲裁機構(gòu)的名稱不確定的情況下,貴公司可以與工程建設(shè)公司達(dá)成補充協(xié)議予以明確。如達(dá)不成補充協(xié)議,而工程建設(shè)公司直接向具有管轄權(quán)的法院提起訴訟,貴公司若以仲裁條款的存在為由提出管轄權(quán)異議,必然會被法院駁回。


點評:
新增(合同外)工程計價方式: 1、原合同內(nèi)有單價的按照合同內(nèi)單價; 2、沒有的可以采用類似的項目單價計??; 3、都沒有的,按照原投標(biāo)讓利幅度,在以標(biāo)底方式報價總體下浮后得出; 4、也可采用投標(biāo)中已經(jīng)讓利后的人工、機械、材料價格報價,得出綜合單價計算。 任選一,也要結(jié)合承包合同和相關(guān)條款執(zhí)行。
仲裁一般是當(dāng)事人根據(jù)他們之間訂立的仲裁協(xié)議,自愿將其爭議提交由非官方身份的仲裁員組成的仲裁庭進行裁判,并受該裁判約束的一種制度。仲裁活動和法院的審判活動一樣,關(guān)乎當(dāng)事人的實體權(quán)益,是解決民事爭議的方式之一。
在工程實踐當(dāng)中,合同外增加項目有別于合同范圍內(nèi)增加項目。施工承包合同新增項目中包含兩大塊,一是合同內(nèi)新增項目;二是合同外新增項目,新增項目究竟是屬于合同內(nèi)的或是合同外,要分析新增項目是否屬于原合同工程范圍,即依新增項目的屬性而定。如屬于原合同工程范圍,不管原合同工程量清單中是否列出該項目及工程量是否有增加,它都屬于合同內(nèi)項目;如超出原合同工程范圍,應(yīng)屬于合同外項目。如果屬于合同外新增項目,一旦發(fā)生糾紛,那么是否納入到仲裁范圍呢


點評:
監(jiān)理協(xié)調(diào)機制并不具司法管轄權(quán)的性質(zhì)。它只能規(guī)范爭議雙方進行協(xié)商的程序。如雙方不能根據(jù)監(jiān)理的調(diào)處意見達(dá)成一致協(xié)議,對當(dāng)事人不具備法律約束力。而仲裁協(xié)議不僅使得指定的仲裁機構(gòu)具備了司法管轄權(quán),且其做出的裁決具有法院終審的效果,對當(dāng)事人具有法律約束力,并且可以得到法院的強制執(zhí)行。但是,仲裁協(xié)議必須有效,否則不得排除法院的司法管轄權(quán)。該合同中,沒有選定仲裁委員會,因為仲裁機構(gòu)有多個,如上海仲裁委員會、中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會等等,其次,合同中排除法院司法管轄的意思表達(dá)不明確,因此,該仲裁條款是無效的。

在請求仲裁的意思表達(dá)不明確和仲裁機構(gòu)的名稱不確定的情況下,貴公司可以與工程建設(shè)公司達(dá)成補充協(xié)議予以明確。如達(dá)不成補充協(xié)議,而工程建設(shè)公司直接向具有管轄權(quán)的法院提起訴訟,貴公司若以仲裁條款的存在為由提出管轄權(quán)異議,必然會被法院駁回。




點評:
對于這個問題,首先應(yīng)當(dāng)明確工程量偏差的概念;根據(jù)13版清單計價規(guī)范,應(yīng)予計算的實際工程量與招標(biāo)工程量清單偏差超過15%視為工程量偏差(不足15%視為工程變更)

其次要區(qū)分單價措施項目和總價措施項目進行調(diào)整

對于單價措施項目,原則上是工程量增加,綜合單價調(diào)低,工程量減少,綜合單價調(diào)高。合同有約定調(diào)整方法的按合同約定辦理,沒有約定的,在考慮報價浮動率的基礎(chǔ)上按清單相應(yīng)調(diào)價公式調(diào)整。

對于總價措施項目,工程量增加,調(diào)增措施項目費,工程量減少,調(diào)減措施項目費。這里要注意安全文明施工費是非競爭項目,應(yīng)當(dāng)據(jù)實調(diào)整,不得浮動;其他總價措施具體調(diào)整方法按合同約定。


點評:
承包資格而承包了工程那是甲方的問題,而且對于你來講你沒有承包我是在建筑領(lǐng)域工作的,說說我的經(jīng)驗。一,首先這個欠款是真實存在的,如果有打欠條那就可以直接,去勞動局仲裁委員會承包,原則上都需要一些資質(zhì),你親戚可以考慮成立相關(guān)公司,申請相關(guān)資質(zhì)成功后,在單位有分包機會的時候提出承包某些工程工程價款。若對方拒不支付,可以及時到法院訴訟追討,前提是必須要有相關(guān)工程屬于勞務(wù)報酬,并不屬于血汗錢承包。然后主體工程又分解為鋼筋工程,混凝土工程,模板工程...想賣給別人做,就叫轉(zhuǎn)包,從中賺取一筆業(yè)務(wù)費。當(dāng)然轉(zhuǎn)包泛指工程項目,但工程項目


點評:
僅僅你現(xiàn)在的描述,很難進行具體分析。如果合同約定了仲裁,那就是仲裁了,法院不會受理的。一般仲裁結(jié)果就是最終結(jié)果,沒有法定情形也不能再找法院了。關(guān)于做了新增的內(nèi)容,關(guān)鍵你是否有證據(jù)證明,你要根據(jù)合同好好看看,還有沒有不利于你的條款。仲裁過程和法院判決是類似的,也是講證據(jù)的,如果合同里面的條款最終對你不利(看甲方的行為很有可能甲方當(dāng)時談條款時候已經(jīng)有考慮了),你可能還是要輸。當(dāng)時甲方只有口頭承諾,你沒有要求書面寫下來,本來就是很失策的事情,很可能造成你最終無法取得這部分錢。


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按你介紹的案情看,你若還保留有當(dāng)初發(fā)包人提供的施工圖及發(fā)包核定的工程報價,以及新增工程工程量的核算資料,那么按合同中仲裁約定向仲裁委申請仲裁,要回新增工程工程款的可能性還是較大的。建議在律師幫助下申請仲裁。


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要看你合同約定的訴訟解決方式,是仲裁還是訴訟。但從你的表述看,我覺得屬于建設(shè)工程施工合同的重新修訂。請參照司法解釋二和一。對于主體結(jié)構(gòu)和裝修費用,你是有優(yōu)先受償權(quán)。


點評:
建設(shè)工程合同,不屬于必須先仲栽,約定仲栽優(yōu)先管轄。
建設(shè)工程合同糾紛,沒有約定管轄的,,按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄。
新增項目沒有書面合同的,應(yīng)當(dāng)舉證。


點評:
一、向合同約定的仲裁委員會申請仲裁。
二、如果你的陳述屬實,則你做的新增項目不含在合同內(nèi),可以請求對方支付該工程款。


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根據(jù)原合同約定,如果是屬于原合同輻射工程的屬于原合同范圍,如果有其他約定的按合同約定執(zhí)行!


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好像有點麻煩,合同講究字據(jù)文書和合同,只有請律師解決。

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