九民紀(jì)要之對賭協(xié)議的效力及履行

1、對賭協(xié)議
對賭協(xié)議，又稱估值調(diào)整協(xié)議，指投資方與融資方在達(dá)成股權(quán)性融資協(xié)議時，為解決交易雙方對目標(biāo)公司未來發(fā)展的不確定性、信息不對稱以及代理成本而設(shè)計的包含了股權(quán)回購、金錢補償?shù)葘ξ磥砟繕?biāo)公司的估值進行了調(diào)整的協(xié)議。

2、效力審查
九民紀(jì)要中主要針對的是爭議較大的，投資方與目標(biāo)公司間的對賭。對此類協(xié)議的效力認(rèn)定，既要鼓勵投資方對實體企業(yè)特別是科技創(chuàng)新企業(yè)投資原則，又要貫徹資本維持原則和保護債權(quán)人合法權(quán)益原則。只要不違反國家法律法規(guī)強制性規(guī)定，一般認(rèn)可對賭協(xié)議的效力。

3、實際履行
盡管對賭協(xié)議有效，也不意味著投資方一定可以獲得現(xiàn)金補償。

基于保護目標(biāo)公司與債權(quán)人的原則，九民紀(jì)要明確，人民法院應(yīng)當(dāng)審查對賭協(xié)議是否符合公司法關(guān)于「股東不得抽逃出資」、「股份回購」以及「利潤分配」的強制性規(guī)定，判決是否支持投資方的訴訟請求。

4、實務(wù)防范
（1）請求目標(biāo)公司回購股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)以完成減資程序為前置條件。否則，有構(gòu)成抽逃出資的嫌疑。

而減資程序需要目標(biāo)公司及其他股東配合召開股東會方可完成。故需提前約定在回購事項發(fā)生后，召開會議的主體、時間、地點及不參會責(zé)任；確認(rèn)各方股東在會議中應(yīng)當(dāng)履行贊成義務(wù)或提前獲得表決權(quán)委托，原股東后續(xù)進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，相關(guān)義務(wù)應(yīng)轉(zhuǎn)移至受讓方。

（2）請求目標(biāo)公司承擔(dān)金錢補償義務(wù)的，應(yīng)以目標(biāo)公司產(chǎn)生可分配利潤為前提。

九民紀(jì)要明確，目標(biāo)公司無利潤或雖有利潤但不足以補償投資方的。應(yīng)當(dāng)駁回或部分支持訴請。今后目標(biāo)公司有利潤時可再次訴訟。

然而，目標(biāo)公司是否有可分配利潤，舉證責(zé)任是由投資方承擔(dān)。目標(biāo)公司何時分配利潤、分配多少也難以控制。

故須事先明確目標(biāo)公司的分紅標(biāo)準(zhǔn)，如：彌補前年度虧損及提取法定公積金后立即分紅；按年度進行利潤分配，會計年度屆滿后一定時間內(nèi)主動完成利潤現(xiàn)金補償?shù)取?br>
5、對賭是典型的走一步看十步的操作，協(xié)議必須由專業(yè)律師把關(guān)。
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