公司的股東要以其出資額承擔(dān)風(fēng)險和責(zé)任，可是現(xiàn)實生活中有很多股東并沒有足額出資，甚至都沒出資，他們可能僅為名義股東。對于這樣的掛名股東一般無法從公司拿到分紅，當(dāng)公司經(jīng)營沒有遇到困難時他們與公司以及其他股東是相安無事的，但若公司經(jīng)營出現(xiàn)問題他們卻不得不承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險。

掛名股東的表現(xiàn)形式

掛名股東，是指一方與他方約定，同意僅以其名義參加設(shè)立公司，實際上并不出資，公司注冊資本均由他方投入，該不出資一方即為掛名股東。但實踐中有的掛名股東是被借名，有的是雙方之間有所約定，具體的表現(xiàn)形式為：

1、被借名而掛名的股東

根據(jù)實際出資人借名的不同原因分為以下兩種形式：一是實際出資人為規(guī)避法律，由于自已的身份受到有關(guān)法規(guī)、政策的限制不宜公開，而借用他人身份設(shè)立公司。如在《公司法》修訂前的實質(zhì)一人公司卻登記為兩人或兩人以上股東的大多屬此種情況；

二是實際出資人出于其他原因不愿公開身份而借用他人名義開設(shè)公司。在實踐中，被借名者大多是親屬、朋友或者在管理、產(chǎn)權(quán)等方面有關(guān)聯(lián)關(guān)系的自然人與法人單位。

2、約定掛名的股東

這種形式大都出現(xiàn)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，為規(guī)避稅收、規(guī)避對股東人數(shù)的限制及其他法律規(guī)定等不同原因，約定在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后不辦理工商登記，從而在公司章程、工商登記材料及股東名冊上轉(zhuǎn)讓方成了掛名股東。而受讓方雖不具備股東資格的形式要件，但卻具備參與公司治理、收取資本收益等股東資格的實質(zhì)要件。

掛名股東要承擔(dān)的風(fēng)險

掛名股東一般是實際出資人為規(guī)避某項法律規(guī)定或規(guī)避某種風(fēng)險而設(shè)置的，由于公司的經(jīng)營管理通常由實際出資人運作和操縱，掛名股東在公司內(nèi)部既不出資，不參與經(jīng)營管理，也不參與實際分紅。一般來說，如果公司一直規(guī)范運營、發(fā)展勢頭良好且不存在債務(wù)風(fēng)險，掛名股東的風(fēng)險還顯現(xiàn)不出來，但一旦公司經(jīng)營不規(guī)范或債務(wù)問題出現(xiàn)，掛名股東的法律風(fēng)險便凸顯出來，尤其在出資不足、出資不實或抽逃注冊資金的情況下，掛名股東就有可能在掛名出資范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）規(guī)定，公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）規(guī)定，股東抽逃出資，公司債權(quán)人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予以支持。

此外，當(dāng)公司出現(xiàn)經(jīng)營困難面臨破產(chǎn)、清算時，掛名股東的民事風(fēng)險也會存在。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

掛名股東要承擔(dān)的法律責(zé)任

既然掛名股東需要承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險，也就是說在“東窗事發(fā)”之時需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，不過掛名的形式不同所要承擔(dān)的責(zé)任也有所不同，具體為：

1、被借名股東的法律責(zé)任

如果有證據(jù)證明經(jīng)登記注冊的股東僅僅是被別人借名而掛名，并未參與公司的治理，未享有過真正的股東權(quán)利，也未履行過股東義務(wù)，那么法律不會保護(hù)其作為“股東”而應(yīng)享有的權(quán)利。因為對公司履行出資義務(wù)是享有股東權(quán)利的基礎(chǔ)，而并未實際出資的掛名股東，則不會享有基于出資而享有的公司知情權(quán)、表決權(quán)、選舉權(quán)和被選舉權(quán)、轉(zhuǎn)讓出資權(quán)、收益權(quán)等股東權(quán)利。相反，在公司資不抵債時，因為其股東身份已向社會公示，實際出資人與掛名股東之間的這種私下借名行為不能對抗善意第三人，所以掛名股東不但不會享有股東的權(quán)利，卻存在在其出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的法律風(fēng)險。

2、約定掛名的法律責(zé)任

因為約定掛名的形式主要體現(xiàn)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律行為中，所以因約定掛名而在實務(wù)中發(fā)生的糾紛則往往涉及到公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力問題。對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓后未進(jìn)行登記而是否影響股東資格的取得，應(yīng)根據(jù)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后當(dāng)事人的行為狀況來確定，不能簡單肯定或否定。但一般認(rèn)為在各種要件具備的前提下，僅僅未進(jìn)行工商變更登記，應(yīng)當(dāng)肯定其股東資格。根據(jù)我國《合同法》及其解釋的立法精神，只有法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)在登記后生效的，才依此認(rèn)定合同的效力，比如《擔(dān)保法》中關(guān)于抵押權(quán)生效的規(guī)定。

否則適用當(dāng)事人合意成立即合同自由原則，只要當(dāng)事人雙方就合同的主要條款達(dá)成一致，或者符合《合同法》第37條規(guī)定的情形，合同即為成立。因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議成立的要件應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人合意，與合同是否經(jīng)過工商登記沒有直接關(guān)系。工商登記是國家對法人進(jìn)行行政管理的一種方式，是社會公信力的具體體現(xiàn)，這種證權(quán)性登記僅旨在向社會宣示股東資格的證權(quán)功能，起到對抗第三人的表面證據(jù)功能，而不具有設(shè)權(quán)性功能。所以，在不違反法律禁止性規(guī)定的前提下，法律同樣不會保護(hù)約定掛名股東的股東權(quán)利，而已履行受讓對價義務(wù)，實際享有股東權(quán)利并履行股東義務(wù)的受讓方其股東資格則應(yīng)受到法律保護(hù)。

盡管掛名股東并不是實際意義上的股東，但是其卻經(jīng)過了正式登記。而我國法律也規(guī)定了只要經(jīng)登記成為一個公司或企業(yè)出資人或股東的話就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，不論其是否實際出資，是否參與經(jīng)營或者是否分享利潤，因此是否要出任公司掛名股東應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎。