公司在設(shè)立過程中，出資人之間會(huì)簽訂一系列的法律文件，包括公司設(shè)立協(xié)議和公司章程等。公司設(shè)立協(xié)議設(shè)置不妥當(dāng)或者存在瑕疵，內(nèi)容不夠完善或者內(nèi)容過于簡單，公司將面臨諸多法律風(fēng)險(xiǎn)。因此，當(dāng)訂立公司設(shè)立協(xié)議時(shí)，應(yīng)該注意這些法律問題。

一、公司設(shè)立協(xié)議的內(nèi)容

公司設(shè)立協(xié)議，是在公司設(shè)立過程中，由公司發(fā)起人訂立的規(guī)范出資人權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。它是公司訂立公司章程的母版，決定公司章程的內(nèi)容。所以，公司設(shè)立協(xié)議應(yīng)盡可能明確詳細(xì)。公司設(shè)立協(xié)議作為公司設(shè)立的基礎(chǔ)，主要包括以下內(nèi)容：

1、設(shè)立人基本情況；

2、設(shè)立公司的基本情況。如公司名稱、性質(zhì)、地址、注冊資本和經(jīng)營范圍等；

3、設(shè)立人的出資數(shù)額、出資比例、出資方式、出資期限、所占股份比例、股份轉(zhuǎn)讓規(guī)定等；

4、設(shè)立人在公司設(shè)立過程中的權(quán)利與義務(wù)；

5、公司設(shè)立不成時(shí)的費(fèi)用承擔(dān)；

6、商業(yè)秘密保護(hù)及競業(yè)禁止條款；

7、解除協(xié)議條款、違約責(zé)任條款及爭議解決條款；

8、公司利潤的分配。

二、公司設(shè)立協(xié)議應(yīng)當(dāng)注意的法律問題

1、審查股東資格

由于全體股東要對發(fā)起設(shè)立公司的行為承擔(dān)連帶責(zé)任，所以一定要審查好股東的資格，包括股東的人品、能力、家庭情況、資產(chǎn)情況、有無對外大額債務(wù)等。并且對股東的身份證明最好進(jìn)行備份。

2、明確出資數(shù)額及出資方式

由于公司設(shè)立協(xié)議主要用以解決出資人的資金問題，根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。所以，一定要明確股東的出資方式和金額。

3、明確約定出資期限及相關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)等問題

由于現(xiàn)在時(shí)常會(huì)出現(xiàn)股東出資不實(shí)或拖延出資的情況，所以，在簽訂出資協(xié)議時(shí)，要明確約定出資的時(shí)間，以及要明確約定貨幣出資、非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移問題。如股東以貨幣出資的，應(yīng)將貨幣出資足額存入公司在銀行開設(shè)的賬戶；若以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，則應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。需要辦理所有權(quán)或使用權(quán)轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)的依法辦理登記手續(xù)。并且股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。

4、明確股東的出資責(zé)任

股東的出資責(zé)任包括出資違約責(zé)任和資本充實(shí)責(zé)任。當(dāng)股東未按照協(xié)議出資時(shí)，應(yīng)先繳納出資和并向足額出資的股東進(jìn)行違約賠償?shù)呢?zé)任；股東中的任一人對全部公司的資產(chǎn)不足均負(fù)有充實(shí)責(zé)任，先行承擔(dān)資本充實(shí)責(zé)任的股東，可以向違約出資義務(wù)的股東求償，也可以要求其他股東分擔(dān)。這種責(zé)任是法律強(qiáng)制責(zé)任，不能通過股東之間的約定、公司章程或股東大會(huì)決議來免除。

5、明確股東對特定信息的保密

在公司的設(shè)立過程中，有關(guān)將來公司的很多資料、信息都沒有來得及采取適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧＿@些信息一旦被他人惡意利用，對未來公司的損害很可能就是難以估量的。一方面，要避免公司股東利用股東身份損害成立后的公司利益，另一方面，也要避免股東利用該公司的信息“另起爐灶”，與公司形成直接的競爭關(guān)系。

6、明確約束股東的特定行為

股東作為公司的投資者和公司利益的享有者，能夠了解公司的全部經(jīng)營活動(dòng)。當(dāng)股東利用了解的經(jīng)營信息獲得的收益，能夠遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出其出資獲得的收益時(shí)，約束股東對經(jīng)營信息的濫用便十分重要。因此，在設(shè)立協(xié)議中明確設(shè)立股東約束機(jī)制條款，約束股東的特定行為，對于防范公司股東權(quán)利濫用所引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)，是非常有效的防范措施。

7、公司未能設(shè)立的責(zé)任的約定

在公司不能依法設(shè)立的情形下，出資人也可以依據(jù)設(shè)立協(xié)議當(dāng)中的有關(guān)條款，確定彼此之間的違約責(zé)任、賠償責(zé)任以及責(zé)任大小。