眾所周知，正當防衛(wèi)，是當我們遭受不法侵害時，對我們奮起反抗所造成的損害事實，在必要限度內(nèi)，免于承擔刑事責任的權(quán)利。但對于正當防衛(wèi)，我們還存在一些誤區(qū)，導致會把其他情形誤認為屬于正當防衛(wèi)。為了制止犯罪，制止不法侵害，我們應(yīng)當鼓勵正當防衛(wèi)。但權(quán)利不可濫用，正當防衛(wèi)是存在一定的條件與限度的，所以，為了保障國家、社會以及自身的合法權(quán)益，我們應(yīng)當明確正當防衛(wèi)的認定標準是什么？以及不屬于正當防衛(wèi)的情形又有哪些？

一、正當防衛(wèi)

根據(jù)我國刑法第二十條的規(guī)定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任。

它應(yīng)該符合五個條件：

第一、正當防衛(wèi)所針對的，必須是不法侵害；

第二、必須是在不法侵害正在進行的時候；

第三、正當防衛(wèi)所針對的、必須是不法侵害人；

第四、正當防衛(wèi)不能超越一定限度；

第五、對不法侵害行為人，在采取的制止不法侵害的行為時，所造成損害的行為。

二、實踐中，大致有以下10種行為不屬于正當防衛(wèi)

根據(jù)正當防衛(wèi)的條件，從大量實踐中總結(jié)出以下十種情形，不完全具備正當防衛(wèi)要件。所以，不屬于正當防衛(wèi)。

第一、打架斗毆中，任何一方對他人實施的暴力侵害行為。兩人及多人打架斗毆，一方先動手，后動手的一方實施的所謂反擊他人侵害行為的行為，不屬于正當防衛(wèi)。

1、如果一方停止或者被動停止了加害行為，而另一方轉(zhuǎn)化成加害方時，則有可能存在正當防衛(wèi)行為。

2、在司法實踐中，互毆中不法侵害轉(zhuǎn)化的情形有以下兩種。第一種情況，一方已經(jīng)停止斗毆，向另一方求饒或者逃跑，而另一方仍緊追不舍，繼續(xù)實施侵害的。第二種情況，在一般性的輕微斗毆中，一方突然使用殺傷性很強的兇器，另一方生命受到嚴重威脅的。

第二、對假想中的不法侵害實施的所謂“正當防衛(wèi)”行為。不法侵害必須是在客觀上確實存在，而不是主觀想象的或者推測的。

第三、對尚未開始不法侵害行為的行為人實施的所謂“正當防衛(wèi)”行為。

第四、對自動停止，或者已經(jīng)實施終了的不法侵害的行為人實施的所謂“正當防衛(wèi)”行為。

第五、不是針對正在進行的不法侵害者本人，而是無關(guān)的第三者的所謂“正當防衛(wèi)”行為。

第六、不法侵害者已被制伏，或者已經(jīng)喪失繼續(xù)侵害能力時的所謂“正當防衛(wèi)”行為。

第七、防衛(wèi)挑撥式的所謂“正當防衛(wèi)”行為。即為了侵害對方，故意挑逗他人向自己進攻，然后借口正當防衛(wèi)加害對方。

第八、對精神病人或者無刑事責任能力的未成年人的侵害行為實施的所謂“正當防衛(wèi)”行為。

第九、對合法行為采取的所謂“正當防衛(wèi)”行為。公安人員依法逮捕、拘留犯罪嫌疑人等合法行為，嫌疑人不得以任何借口實行所謂的“正當防衛(wèi)”。對緊急避險行為也不能實行正當防衛(wèi)。

第十、起先是正當防衛(wèi)，但后來明顯超過必要限度造成重大損害的行為。此種行為，法律稱為“防衛(wèi)過當”，不屬正當防衛(wèi)的范疇，但出現(xiàn)刑法第二十條第三款規(guī)定的情況例外，即上文中構(gòu)成正當防衛(wèi)的五種情形。

三、法律上不屬于正當防衛(wèi)的特殊情形

除了實踐中總結(jié)出的十種不屬于正當防衛(wèi)的情形，法律上也規(guī)定了三種不屬于正當防衛(wèi)的特殊情形。

第一、特別防衛(wèi)

《刑法》第20條第3款規(guī)定，對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其它嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任。

根據(jù)這一規(guī)定，特別防衛(wèi)權(quán)的行使，必須具備三個條件：

1、客觀上存在著嚴重危及人身安全的暴力犯罪，這是行使特別防衛(wèi)權(quán)的前提條件；

2、嚴重的暴力犯罪是正在進行中的，這是行使無限防衛(wèi)權(quán)的時間條件；

3、防衛(wèi)行為只能是針對不法侵害人本人實施的，這是行使無限防衛(wèi)權(quán)的對象條件。

在符合上述三個條件的情況下防衛(wèi)人因防衛(wèi)行為至不法侵害人傷亡后果的，即使造成重大損害的，仍為正當防衛(wèi)而不屬于防衛(wèi)過當，應(yīng)受法律的保護而不負刑事責任。

這主要是因為行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其它嚴重危及人身安全的暴力犯罪，對社會及公民的危害性非常嚴重，而且制止這些犯罪的難度非常大，新刑法特別如此規(guī)定，有利于鼓勵公民同那些極端犯罪分子作斗爭，使廣大公民更有利于保護自己的合法權(quán)益。

第二、互毆防衛(wèi)

互相斗毆，指雙方或多方在主觀上均具有不法侵害的故意，客觀上均實施了不法侵害對方的行為。是互毆各方均有對對方加害的行為，根據(jù)《中華人民共和國刑法》的相關(guān)規(guī)定，在互相斗毆的過程中一般不存在正當防為的行為。

但是如果一方停止或者被動停止了加害行為，而另一方轉(zhuǎn)化成加害方時，則有可能存在正當防衛(wèi)行為。在司法實踐中，互毆中不法侵害轉(zhuǎn)化的情形有以下兩種：

1、一方已經(jīng)停止斗毆，向另一方求饒或者逃跑，而另一方仍緊追不舍，繼續(xù)實施侵害的；

2、在一般性的輕微斗毆中，一方突然使用殺傷性很強的兇器，另一方生命受到嚴重威脅的。

第三、挑撥防衛(wèi)

防衛(wèi)挑撥又叫挑撥防衛(wèi)、防衛(wèi)挑釁，不法防衛(wèi)行為的一種。這是指以挑撥尋釁等不正當手段，故意激怒對方，引誘對方對自己進行侵害，然后以“正當防衛(wèi)”為借口，實行加害的行為。

表面上，防衛(wèi)挑撥具有防衛(wèi)性，實質(zhì)上是一種特殊形式的故意犯罪行為，故稱之為防衛(wèi)挑撥或者挑撥防衛(wèi)。與正當防衛(wèi)相比，防衛(wèi)挑撥具有如下基本特征：

1、行為人主觀上有加害他人的犯罪意圖。這是防衛(wèi)挑撥與正當防衛(wèi)相區(qū)別的根本特征。

2、客觀上有挑逗他人的語言、行動。防衛(wèi)挑撥所反擊的侵害，是由防衛(wèi)挑撥行為人有意識的挑起的，沒有防衛(wèi)挑撥行為人的挑逗，不會有不法侵害。這是防衛(wèi)挑撥最顯著的特征。

3、行為人有預(yù)謀。由于防衛(wèi)挑撥需要借用“防衛(wèi)”的形式，因而行為人往往是經(jīng)過周密考慮、認真準備才付諸實施的。

綜上所述，正當防衛(wèi)是免予承擔刑事責任的，不能免除刑事責任的情形，除了以上實踐中、法律中總結(jié)的不屬于正當防衛(wèi)的幾種情形，還存在防衛(wèi)過當?shù)那樾巍τ谡敺佬l(wèi)，有一定的限度與標準，我們不能苛求防衛(wèi)者的防衛(wèi)行為就那么恰到好處，在遭遇侵害時，人的理智與控制力會因慌亂緊張情緒而有所下降，所以，對不法侵害進行防衛(wèi)，略微過當也是屬于正當防衛(wèi)，只有防衛(wèi)造成了極大損害，明顯過當才是防衛(wèi)過當。