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命途多舛的易到,近日再次被司機爆出提現(xiàn)困難等問題。近日,北京等地的易到司機反應,原定于5月底的提現(xiàn)遲遲未到,盡管易到官方回復將于6月29日全面開放線上提現(xiàn),但卻未能安撫人心。實際上,早于今年2月初,廣州、深圳等地的易到司機反映提現(xiàn)難的問題,由于資金鏈問題,一直尚未解決。但易到董事長曾表示融資取得突破性進展,提現(xiàn)問題將于5月解決。而現(xiàn)今,五月早已過去,提現(xiàn)問題尚未解決,也不知易到是否真的融資成功。
易到生死大考:融資引擔憂 重回專車領導地位希望不大
“開門!開門!開門!”白等了一天,張力(化名)再也抑制不住內(nèi)心的氣憤,他跳上門外邊的一把椅子,和眾多圍在門外的易到司機一起拍著玻璃門,對站在門內(nèi)的工作人員大喊,臉漲得通紅。
這一幕發(fā)生在6月1日下午6點半,北京易到公司大門外。張力是在易到平臺上注冊的一名司機,從2015年接第一筆訂單開始,幾年來,他已經(jīng)在易到上接了上千個訂單,目前他的賬戶中還有一萬多元的余額。
“我們的血汗錢為什么一再拖著不給?今天只要把錢打到賬上,我們就走?!睆脑绯口s到易到公司交涉提現(xiàn)事宜,張力已經(jīng)在易到耗了一天的時間。經(jīng)歷了十余個小時的交涉,張力感到自己的耐心已被耗盡。
6月1日的這個下午,記者在北京市海淀區(qū)中國技術交易大廈看到,十多輛警車停在樓下,幾十名警察來來回回地在附近巡視。當時正值下班時間,大廈里的白領陸陸續(xù)續(xù)走出,他們對周邊的警車和警察并沒有多看一眼,似乎已經(jīng)習以為常。
大廈18層是易到公司總部所在地,電梯門一打開,就看到四五十名司機擠滿了前臺到大門之間的空隙。而易到公司大門緊閉,透過人墻中的一點縫隙,記者看到門內(nèi)站著幾名易到員工和保安,對于門外司機們的詢問和憤怒,他們并沒有回應。
今年4月易到出現(xiàn)提現(xiàn)困難的情況后,易到承諾,愿意選擇線下提現(xiàn)的司機在公司登記后,16個自然日后賬戶金額將直接打到司機的銀行卡上,但很多司機到期后并未收到款項,所以只能選擇到公司要賬。
曾經(jīng),易到是司機們爭相下載搶單的軟件,如今卻成了壓在司機心頭的巨石。
屢屢失約 信任被透支
雖然易到出了解決方案,但記者了解到,很多司機的到賬日期都在5月底,但他們沒有收到錢。
一些司機為了證明自己的說法,向記者展示了易到公司發(fā)給他們的提現(xiàn)短信通知,以及自己的易到賬戶。記者看到,有的司機收到的通知是公司承諾5月26日提現(xiàn)會到賬,而有的則是5月31日到賬。
“我心里一直都很忐忑,等到昨天一查,真的沒到賬,我立馬就過來了。沒想到有近百名司機都來了,這里都站不下。”王朋(化名)告訴法治周末記者,他的賬戶總共還有11000多元的余額沒有提出來,其中有9000多元本應5月31日到賬的,但一直到6月1日下午還沒有任何音信。
就在王朋等司機向記者講述事情經(jīng)過時,圍在門前的司機拍打玻璃門的聲音越來越大。
晚上7點左右,大門打開,易到的工作人員表示,承諾5月31日到賬的司機6月1日一定能收到錢,只不過需要現(xiàn)場再登記一次。有十幾個司機隨即跟著其中一名工作人員排隊登記去了,也有司機仍然站在門口跟易到的工作人員理論。
晚上7點半,王朋告訴法治周末記者,自己的9000多元到賬了,但他并不開心?!鞍Γ@就像擠牙膏一樣,你不去公司施壓,他就不給你,易到真的讓我們沒法再信任了?!蓖跖笳f。
但并非所有司機都像王朋一樣當即拿到了錢,6月1日晚10點多,等待了一天的張力發(fā)現(xiàn)自己的一萬余元仍未到賬?!盁┑煤?!”等待間隙,他在朋友圈記錄了自己的心情,同時暗暗下決心,只要錢到賬,就卸載易到,永遠跟易到說“拜拜”。
融資能否落地引人憂
5月31日,易到官方微博發(fā)布了一則“關于易到司機提現(xiàn)問題”的說明,表示將于2017年6月29日全面開放線上提現(xiàn),屆時,易到全國范圍內(nèi)的注冊司機均可通過易到APP完成提現(xiàn);公司正有序推進融資事宜,目前已處于落地階段,相關具體情況將擇期予以公布。
但這一紙聲明,似乎并未起到安定人心的作用?!安灰嘈乓椎降墓?。”經(jīng)歷過此前的提現(xiàn)事件,多名司機已經(jīng)不再相信易到的任何承諾。
從4月初開始,就有易到司機到上海和北京的易到辦公地討賬,不少易到用戶也反映打車越來越難,充值的錢不能退。
4月17日,易到創(chuàng)始人周航表示,易到當前確實存在著資金問題,而這個問題最直接的原因是樂視對易到的資金挪用13億元。雖然之后樂視對此進行了反駁,但一時間,司機人心惶惶,提現(xiàn)的愿望前所未有的強烈。
易到方面則以一件接一件的利好消息來寬慰司機的心。4月21日,易到董事長何毅曾表示,目前易到的融資取得突破性進展,而外界所關心的司機提現(xiàn)問題也將在5月得到徹底解決。
5月8日,易到宣布正式獲得由北京市交通委頒發(fā)的《網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營許可證》;此后,易到分別于5月15日、5月26日獲成都和大連網(wǎng)約車牌照。
表面上看,一切都在向好的方向發(fā)展,但為何司機提現(xiàn)難的問題仍沒有如約解決?承諾解決問題的期限,從5月又延期到6月29日,那筆宣稱已經(jīng)落地的“融資”最終真的能實現(xiàn)嗎?
一位不愿具名的業(yè)內(nèi)人士告訴法治周末記者,易到身陷資金鏈斷裂旋渦,再加上現(xiàn)在網(wǎng)約車市場格局已定,易到的新一輪融資不會太順利。
今年4月,已經(jīng)辭職的易到聯(lián)合創(chuàng)始人楊蕓對媒體表示,從整個網(wǎng)約車市場來看,易到估值是被低估了,而目前基本上所有想進入易到的資本,進入的前提都是希望樂視走。
但5月8日,易到拿到北京市網(wǎng)約車牌照后,賈躍亭在微博中將上述消息形容為“歷史轉(zhuǎn)折”,并表態(tài)將不斷努力,為司機和用戶帶來全新的體驗和更高的價值。不少業(yè)內(nèi)人士認為,就此來看,樂視并沒有放棄易到的跡象。
不過,也有投資界人表示,即使樂視不放棄易到,也仍然會有資本考慮投資易到,因為目前網(wǎng)約車行業(yè)補貼大戰(zhàn)已經(jīng)停止,市場進入理性發(fā)展階段,此時投資網(wǎng)約車平臺更容易看到回報;另外,作為網(wǎng)約車行業(yè)第二梯隊的易到,投資門檻相對較低,對很多投資機構(gòu)而言,此時投資易到是一個進入網(wǎng)約車行業(yè)的最好時機。(法治周末)
企業(yè)融資刑事法律風險
實際上,易到目前面臨的這些問題歸根結(jié)底在于公司資金鏈的問題,若是成功融資,則一切順利解決,可見,目前易到主要的工作是融資。只不過,融資并非那么簡單,融資活動中,也是存在各式各樣的法律風險,而對于刑事風險,尤其應該重視。
一、向金融機構(gòu)融資可能涉及的刑事犯罪
金融機構(gòu)向來是企業(yè)融資的首選,企業(yè)能否在銀行或其他金融機構(gòu)獲取資金,直接影響到企業(yè)的效益,甚至關系到企業(yè)的興衰成敗。作為傳統(tǒng)的企業(yè)融資渠道,雖普遍適用,卻也不乏風險。司法實踐中,企業(yè)向金融機構(gòu)融資,主要涉及騙取貸款罪、貸款詐騙罪和高利轉(zhuǎn)貸罪。
1、騙取貸款罪
騙取貸款罪的法律淵源來自刑法第一百七十五條,是指以欺騙手段取得銀行或者其他金融機構(gòu)貸款,給銀行或者其他金融機構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴重情節(jié)的行為。簡言之,就是以欺騙手段取得貸款且情節(jié)嚴重的行為。從文義解釋的角度,法條并列放置“重大損失”與“其他嚴重情節(jié)”,意味著將“重大損失”作為“嚴重情節(jié)”的表現(xiàn)形式之一。
騙取貸款罪系2006年刑法修正案六增設,探究立法意圖,該罪是刑事司法領域?qū)J款詐騙罪難以證明“以非法占有為目的”的補救性立法。在司法實踐中,本罪的適用情形主要有兩個層面:
一是直接適用,對于有證據(jù)證明確無“以非法占有為目的”,但事實上給銀行造成了重大損失或具有其他嚴重情節(jié),從而嚴重危害金融管理秩序的騙貸行為,以騙取貸款罪論處;
二是間接適用,對于可能具有“以非法占有為目的”,但程序上缺乏充分確鑿證據(jù)的貸款詐騙行為,轉(zhuǎn)而以騙取貸款罪論處。由此,不難窺知立法者欲借此罪名嚴密刑事法網(wǎng)的意圖。
2、貸款詐騙罪
貸款詐騙罪是前述騙取貸款罪的加重罪名,其法律淵源來自刑法第一百九十三條,是指以非法占有為目的,編造引進資金、項目等虛假理由、使用虛假的經(jīng)濟合同、使用虛假的證明文件、使用虛假的產(chǎn)權證明作擔保、超出抵押物價值重復擔?;蛘咭云渌椒ǎp騙銀行或者其他金融機構(gòu)的貸款、數(shù)額較大的行為。鑒于,貸款詐騙行為同時侵犯了銀行等金融機構(gòu)的貸款所有權及國家金融管理制度雙重客體,與社會危害程度相對應,立法者設置了更為嚴厲的刑罰。
因此,司法實踐本應對此罪的認定格外謹慎。但事與愿違,辦案機關往往通過事后造成的損失來倒推非法占有目的,加之,當前經(jīng)濟犯罪打擊形勢嚴峻,從偵查到審查起訴再到審判,各機關也偏向依重罪處理。這便造成了針對企業(yè)貸款類行為,貸款詐騙罪也屬于常見罪名的局面。
事實上,貸款不能按期償還的原因紛繁復雜,不單純都是欲將貸款非法占為己有。市場經(jīng)濟瞬息萬變,經(jīng)營不善乃至行情變動,都有可能使盈利計劃無法完成,從而導致不能按時還貸。因此,在司法實踐中,不能簡單粗暴地將貸款到期不還直接推定為具有非法占有目的,對行為人主觀上沒有非法占有目的,或者證明其非法占有目的證據(jù)不足的,不宜以貸款詐騙罪論處。
3、高利轉(zhuǎn)貸罪
高利轉(zhuǎn)貸罪規(guī)定在我國刑法第一百七十五條,是指違反國家規(guī)定,以轉(zhuǎn)貸牟利為目的,套取金融機構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人,違法所得數(shù)額較大的行為。根據(jù)2010年5月7日最高人民檢察院、公安部《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》第二十六條,以轉(zhuǎn)貸牟利為目的,套取金融機構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人,涉嫌下列情形之一的,應予立案追訴:
(一)高利轉(zhuǎn)貸,違法所得數(shù)額在十萬元以上的;
(二)雖未達到上述數(shù)額標準,但兩年內(nèi)因高利轉(zhuǎn)貸受過行政處罰二次以上,又高利轉(zhuǎn)貸的。
現(xiàn)實生活中,我們時常會發(fā)現(xiàn)這樣一種情形,即企業(yè)從銀行融資,獲得的資金由于未能立即投入使用而成為閑置資金,企業(yè)為了沖抵利息損失并獲取一定利益,而將貸款所得資金借與他人,并收取高額利息。雖然這些企業(yè)在貸款時并不具有轉(zhuǎn)貸牟利的目的,但其后來以高息將貸款擅自借與他人的行為完全符合高利轉(zhuǎn)貸罪的構(gòu)成要件,已經(jīng)觸碰刑法紅線。
二、民間融資可能涉及的刑事犯罪
民間融資是游離于國家正規(guī)金融機構(gòu)之外,通過“血緣”、“親緣”、“地緣”、“業(yè)緣”等社會關系媒介實現(xiàn)資金融通,以信用保證代替正規(guī)金融風險評估的融資活動。民間融資憑借其靈活便利的優(yōu)勢,吸收社會閑散資金,不僅及時緩解了企業(yè)資金周轉(zhuǎn)困難,也有利于活躍地方經(jīng)濟,帶動當?shù)赝顿Y。然而,由于民間融資的非正式性和自發(fā)性,使得企業(yè)通過民間渠道融資存在一定的刑法風險。
1、非法吸收公眾存款罪
我國刑法第一百七十六條規(guī)定的非法吸收公眾存款罪,是指違反國家金融管理法規(guī)非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為。根據(jù)最高人民法院《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定,“違反國家金融管理法律規(guī)定,向社會公眾(包括單位和個人)吸收資金的行為,同時具備下列四個條件的,除刑法另有規(guī)定的以外,應當認定為刑法第一百七十六條規(guī)定的‘非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款’:
(一)未經(jīng)有關部門依法批準或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金;
(二)通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳;
(三)承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報;
(四)向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。未向社會公開宣傳,在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的,不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款”
我國刑法將非法吸收公眾存款定性為行為犯,即只要行為人實施了非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為,便構(gòu)成本罪既遂。因此,當企業(yè)選擇民間融資時,當務之急便是洗脫“非法吸收公眾存款”的嫌疑。否則,企業(yè)便將自身置于非常危險的境地。
2、集資詐騙罪
集資詐騙罪是經(jīng)濟犯罪領域唯一保留死刑的罪名,規(guī)定在我國刑法第一百九十二條,是指以非法占有為目的,違反有關金融法律、法規(guī)的規(guī)定,使用詐騙方法進行非法集資,擾亂國家正常金融秩序,侵犯公私財產(chǎn)所有權,且數(shù)額較大的行為。由于立法對集資詐騙行為采取從嚴打擊的態(tài)度,因此,刑事司法領域?qū)Υ俗锏恼J定標準應當清晰明確。而“以非法占有為目的”這一主觀要件,確實增大了法律解釋的空間。
根據(jù)2010年12月13日最高人民法院《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第四條的規(guī)定,使用詐騙方法非法集資,具有下列情形之一的,可以認定為“以非法占有為目的”:
(一)集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例,致使集資款不能返還的;
(二)肆意揮霍集資款,致使集資款不能返還的;
(三)攜帶集資款逃匿的;
(四)將集資款用于違法犯罪活動的;
(五)抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn),逃避返還資金的;
(六)隱匿、銷毀賬目,或者搞假破產(chǎn)、假倒閉,逃避返還資金的;
(七)拒不交代資金去向,逃避返還資金的;
(八)其他可以認定非法占有目的的情形。
因此,如果企業(yè)在短期內(nèi)非法募集大量資金,并將資金所有權轉(zhuǎn)歸自己,或任意揮霍,或攜款潛逃,便可推知其非法占有目的。
三、通過互聯(lián)網(wǎng)融資可能涉及的刑事犯罪
金融市場化和網(wǎng)絡大眾化,使得企業(yè)融資在互聯(lián)網(wǎng)領域開辟出新渠道,緊隨潮流,網(wǎng)絡借貸平臺異軍突起,迅速占領了金融市場。機遇與挑戰(zhàn)相伴相生,企業(yè)借助互聯(lián)網(wǎng)融資,優(yōu)勢顯而易見,風險也不容小覷。
與金融機構(gòu)融資、民間融資相比,互聯(lián)網(wǎng)融資雖在靈活便利方面極具優(yōu)勢,但與之相匹配的是,其蘊含一些特殊的法律風險。
1、互聯(lián)網(wǎng)融資更易觸發(fā)“涉眾型”罪名
互聯(lián)網(wǎng)作為企業(yè)融資的新渠道,受到了廣泛關注和熱烈追捧,P2P平臺快速興起這一事實便是最有力的論證。自從2007年全國第一家P2P平臺“拍拍貸”成立以來,網(wǎng)絡借貸成為金融領域炙手可熱的行業(yè)。截止2013年年底,全國各類線上P2P平臺接近700家,同比2012年增長5倍多。然而,隨著“哈哈貸”事件、“淘金貸”事件、“優(yōu)易網(wǎng)”事件、“東方創(chuàng)投”事件的發(fā)生,使P2P平臺背后隱藏的法律風險也逐漸暴露。
P2P平臺最易涉嫌的是“非法吸收公眾存款”和“集資詐騙”,此前轟動一時的“東方創(chuàng)投案”最終就是以非法吸收公眾存款定罪量刑的,“優(yōu)易網(wǎng)案”則是目前國內(nèi)首個以集資詐騙罪名公開審理P2P平臺的案例。
隨著網(wǎng)貸行業(yè)的迅速升溫,借款逾期、投資人提現(xiàn)困難、平臺老板跑路等隱患逐漸浮出水面,人們也將關注重心更多地轉(zhuǎn)移到平臺法律風險防范、投資人冷靜分散投資及如何理性維權等角度,但對于網(wǎng)絡借貸法律關系中的一方,企業(yè)通過P2P平臺融資的法律風險卻鮮有提及。
從實踐經(jīng)驗來看,企業(yè)通過互聯(lián)網(wǎng)融資,往往會借助P2P平臺發(fā)布借款標以吸引更多的投資者,而一旦企業(yè)選擇在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布融資信息,該信息的傳播范圍和宣傳效果便遠遠超出了企業(yè)可掌控的范圍。
由此,相比于傳統(tǒng)融資方式而言,互聯(lián)網(wǎng)融資使企業(yè)更易陷入“涉眾型”罪名的追訴。
2、互聯(lián)網(wǎng)融資不利于企業(yè)及時采取補救措施
在刑事司法領域,被告企業(yè)是否及時采取補救措施,積極認錯、彌補損失、取得諒解,不僅是影響司法機關作出判斷的重要因素,有時甚至可能影響法院的定罪量刑。
因此,被告企業(yè)能否在案發(fā)后采取及時有效的補救措施,對企業(yè)來說至關重要。如果企業(yè)選擇通過互聯(lián)網(wǎng)融資,其面對的投資者是來自五湖四海且未曾謀面的陌生人,企業(yè)時常會陷入這樣的困境:當融資企業(yè)想及時還款或采取其他補救措施時,通??赡軣o法聯(lián)系到具體的每一位投資者,從而導致企業(yè)無法快速止損,以降低社會危害程度。而這一點,卻是司法機關相當看重的情節(jié)。
以上這些風險并非屬于互聯(lián)網(wǎng)融資所獨有,也許在金融機構(gòu)融資和民間融資同樣存在,但互聯(lián)網(wǎng)融資將其成倍放大,使之成為企業(yè)互聯(lián)網(wǎng)融資中不可不談的特殊法律風險,也成為企業(yè)明哲保身的關鍵所在。
市場經(jīng)濟的蒸蒸日上,使得國強民富的夢想變成現(xiàn)實,從而為企業(yè)融資渠道的多樣化提供了有力支持。在傳統(tǒng)金融機構(gòu)之外,拓寬企業(yè)的融資渠道,不僅有助于企業(yè)解決燃眉之急,而且有利于活躍經(jīng)濟,帶動投資,打破金融機構(gòu)獨領風騷的壟斷局面。與此同時,民間融資和互聯(lián)網(wǎng)融資渠道的放開,但不得不提醒大家的是,當我們?yōu)橹畾g欣鼓舞時,切莫忽視其中隱含的刑法風險,時刻保持憂患意識,居安思危。
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晚上7點左右,大門打開,易到的工作人員表示,承諾5月31日到賬的司機6月1日一定能收到錢,只不過需要現(xiàn)場再登記一次。有十幾個司機隨即跟著其中一名工作人員排隊登記去了,也有司機仍然站在門口跟易到的工作人員理論。
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但并非所有司機都像王朋一樣當即拿到了錢,6月1日晚10點多,等待了一天的張力發(fā)現(xiàn)自己的一萬余元仍未到賬?!盁┑煤?!”等待間隙,他在朋友圈記錄了自己的心情,同時暗暗下決心,只要錢到賬,就卸載易到,永遠跟易到說“拜拜”。
融資能否落地引人憂
5月31日,易到官方微博發(fā)布了一則“關于易到司機提現(xiàn)問題”的說明,表示將于2017年6月29日全面開放線上提現(xiàn),屆時,易到全國范圍內(nèi)的注冊司機均可通過易到APP完成提現(xiàn);公司正有序推進融資事宜,目前已處于落地階段,相關具體情況將擇期予以公布。
但這一紙聲明,似乎并未起到安定人心的作用?!安灰嘈乓椎降墓?。”經(jīng)歷過此前的提現(xiàn)事件,多名司機已經(jīng)不再相信易到的任何承諾。
從4月初開始,就有易到司機到上海和北京的易到辦公地討賬,不少易到用戶也反映打車越來越難,充值的錢不能退。
4月17日,易到創(chuàng)始人周航表示,易到當前確實存在著資金問題,而這個問題最直接的原因是樂視對易到的資金挪用13億元。雖然之后樂視對此進行了反駁,但一時間,司機人心惶惶,提現(xiàn)的愿望前所未有的強烈。
易到方面則以一件接一件的利好消息來寬慰司機的心。4月21日,易到董事長何毅曾表示,目前易到的融資取得突破性進展,而外界所關心的司機提現(xiàn)問題也將在5月得到徹底解決。
5月8日,易到宣布正式獲得由北京市交通委頒發(fā)的《網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營許可證》;此后,易到分別于5月15日、5月26日獲成都和大連網(wǎng)約車牌照。
表面上看,一切都在向好的方向發(fā)展,但為何司機提現(xiàn)難的問題仍沒有如約解決?承諾解決問題的期限,從5月又延期到6月29日,那筆宣稱已經(jīng)落地的“融資”最終真的能實現(xiàn)嗎?
一位不愿具名的業(yè)內(nèi)人士告訴法治周末記者,易到身陷資金鏈斷裂旋渦,再加上現(xiàn)在網(wǎng)約車市場格局已定,易到的新一輪融資不會太順利。
今年4月,已經(jīng)辭職的易到聯(lián)合創(chuàng)始人楊蕓對媒體表示,從整個網(wǎng)約車市場來看,易到估值是被低估了,而目前基本上所有想進入易到的資本,進入的前提都是希望樂視走。
但5月8日,易到拿到北京市網(wǎng)約車牌照后,賈躍亭在微博中將上述消息形容為“歷史轉(zhuǎn)折”,并表態(tài)將不斷努力,為司機和用戶帶來全新的體驗和更高的價值。不少業(yè)內(nèi)人士認為,就此來看,樂視并沒有放棄易到的跡象。
不過,也有投資界人表示,即使樂視不放棄易到,也仍然會有資本考慮投資易到,因為目前網(wǎng)約車行業(yè)補貼大戰(zhàn)已經(jīng)停止,市場進入理性發(fā)展階段,此時投資網(wǎng)約車平臺更容易看到回報;另外,作為網(wǎng)約車行業(yè)第二梯隊的易到,投資門檻相對較低,對很多投資機構(gòu)而言,此時投資易到是一個進入網(wǎng)約車行業(yè)的最好時機。(法治周末)
企業(yè)融資刑事法律風險
實際上,易到目前面臨的這些問題歸根結(jié)底在于公司資金鏈的問題,若是成功融資,則一切順利解決,可見,目前易到主要的工作是融資。只不過,融資并非那么簡單,融資活動中,也是存在各式各樣的法律風險,而對于刑事風險,尤其應該重視。
一、向金融機構(gòu)融資可能涉及的刑事犯罪
金融機構(gòu)向來是企業(yè)融資的首選,企業(yè)能否在銀行或其他金融機構(gòu)獲取資金,直接影響到企業(yè)的效益,甚至關系到企業(yè)的興衰成敗。作為傳統(tǒng)的企業(yè)融資渠道,雖普遍適用,卻也不乏風險。司法實踐中,企業(yè)向金融機構(gòu)融資,主要涉及騙取貸款罪、貸款詐騙罪和高利轉(zhuǎn)貸罪。
1、騙取貸款罪
騙取貸款罪的法律淵源來自刑法第一百七十五條,是指以欺騙手段取得銀行或者其他金融機構(gòu)貸款,給銀行或者其他金融機構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴重情節(jié)的行為。簡言之,就是以欺騙手段取得貸款且情節(jié)嚴重的行為。從文義解釋的角度,法條并列放置“重大損失”與“其他嚴重情節(jié)”,意味著將“重大損失”作為“嚴重情節(jié)”的表現(xiàn)形式之一。
騙取貸款罪系2006年刑法修正案六增設,探究立法意圖,該罪是刑事司法領域?qū)J款詐騙罪難以證明“以非法占有為目的”的補救性立法。在司法實踐中,本罪的適用情形主要有兩個層面:
一是直接適用,對于有證據(jù)證明確無“以非法占有為目的”,但事實上給銀行造成了重大損失或具有其他嚴重情節(jié),從而嚴重危害金融管理秩序的騙貸行為,以騙取貸款罪論處;
二是間接適用,對于可能具有“以非法占有為目的”,但程序上缺乏充分確鑿證據(jù)的貸款詐騙行為,轉(zhuǎn)而以騙取貸款罪論處。由此,不難窺知立法者欲借此罪名嚴密刑事法網(wǎng)的意圖。
2、貸款詐騙罪
貸款詐騙罪是前述騙取貸款罪的加重罪名,其法律淵源來自刑法第一百九十三條,是指以非法占有為目的,編造引進資金、項目等虛假理由、使用虛假的經(jīng)濟合同、使用虛假的證明文件、使用虛假的產(chǎn)權證明作擔保、超出抵押物價值重復擔?;蛘咭云渌椒ǎp騙銀行或者其他金融機構(gòu)的貸款、數(shù)額較大的行為。鑒于,貸款詐騙行為同時侵犯了銀行等金融機構(gòu)的貸款所有權及國家金融管理制度雙重客體,與社會危害程度相對應,立法者設置了更為嚴厲的刑罰。
因此,司法實踐本應對此罪的認定格外謹慎。但事與愿違,辦案機關往往通過事后造成的損失來倒推非法占有目的,加之,當前經(jīng)濟犯罪打擊形勢嚴峻,從偵查到審查起訴再到審判,各機關也偏向依重罪處理。這便造成了針對企業(yè)貸款類行為,貸款詐騙罪也屬于常見罪名的局面。
事實上,貸款不能按期償還的原因紛繁復雜,不單純都是欲將貸款非法占為己有。市場經(jīng)濟瞬息萬變,經(jīng)營不善乃至行情變動,都有可能使盈利計劃無法完成,從而導致不能按時還貸。因此,在司法實踐中,不能簡單粗暴地將貸款到期不還直接推定為具有非法占有目的,對行為人主觀上沒有非法占有目的,或者證明其非法占有目的證據(jù)不足的,不宜以貸款詐騙罪論處。
3、高利轉(zhuǎn)貸罪
高利轉(zhuǎn)貸罪規(guī)定在我國刑法第一百七十五條,是指違反國家規(guī)定,以轉(zhuǎn)貸牟利為目的,套取金融機構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人,違法所得數(shù)額較大的行為。根據(jù)2010年5月7日最高人民檢察院、公安部《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》第二十六條,以轉(zhuǎn)貸牟利為目的,套取金融機構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人,涉嫌下列情形之一的,應予立案追訴:
(一)高利轉(zhuǎn)貸,違法所得數(shù)額在十萬元以上的;
(二)雖未達到上述數(shù)額標準,但兩年內(nèi)因高利轉(zhuǎn)貸受過行政處罰二次以上,又高利轉(zhuǎn)貸的。
現(xiàn)實生活中,我們時常會發(fā)現(xiàn)這樣一種情形,即企業(yè)從銀行融資,獲得的資金由于未能立即投入使用而成為閑置資金,企業(yè)為了沖抵利息損失并獲取一定利益,而將貸款所得資金借與他人,并收取高額利息。雖然這些企業(yè)在貸款時并不具有轉(zhuǎn)貸牟利的目的,但其后來以高息將貸款擅自借與他人的行為完全符合高利轉(zhuǎn)貸罪的構(gòu)成要件,已經(jīng)觸碰刑法紅線。
二、民間融資可能涉及的刑事犯罪
民間融資是游離于國家正規(guī)金融機構(gòu)之外,通過“血緣”、“親緣”、“地緣”、“業(yè)緣”等社會關系媒介實現(xiàn)資金融通,以信用保證代替正規(guī)金融風險評估的融資活動。民間融資憑借其靈活便利的優(yōu)勢,吸收社會閑散資金,不僅及時緩解了企業(yè)資金周轉(zhuǎn)困難,也有利于活躍地方經(jīng)濟,帶動當?shù)赝顿Y。然而,由于民間融資的非正式性和自發(fā)性,使得企業(yè)通過民間渠道融資存在一定的刑法風險。
1、非法吸收公眾存款罪
我國刑法第一百七十六條規(guī)定的非法吸收公眾存款罪,是指違反國家金融管理法規(guī)非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為。根據(jù)最高人民法院《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定,“違反國家金融管理法律規(guī)定,向社會公眾(包括單位和個人)吸收資金的行為,同時具備下列四個條件的,除刑法另有規(guī)定的以外,應當認定為刑法第一百七十六條規(guī)定的‘非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款’:
(一)未經(jīng)有關部門依法批準或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金;
(二)通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳;
(三)承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報;
(四)向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。未向社會公開宣傳,在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的,不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款”
我國刑法將非法吸收公眾存款定性為行為犯,即只要行為人實施了非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為,便構(gòu)成本罪既遂。因此,當企業(yè)選擇民間融資時,當務之急便是洗脫“非法吸收公眾存款”的嫌疑。否則,企業(yè)便將自身置于非常危險的境地。
2、集資詐騙罪
集資詐騙罪是經(jīng)濟犯罪領域唯一保留死刑的罪名,規(guī)定在我國刑法第一百九十二條,是指以非法占有為目的,違反有關金融法律、法規(guī)的規(guī)定,使用詐騙方法進行非法集資,擾亂國家正常金融秩序,侵犯公私財產(chǎn)所有權,且數(shù)額較大的行為。由于立法對集資詐騙行為采取從嚴打擊的態(tài)度,因此,刑事司法領域?qū)Υ俗锏恼J定標準應當清晰明確。而“以非法占有為目的”這一主觀要件,確實增大了法律解釋的空間。
根據(jù)2010年12月13日最高人民法院《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第四條的規(guī)定,使用詐騙方法非法集資,具有下列情形之一的,可以認定為“以非法占有為目的”:
(一)集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例,致使集資款不能返還的;
(二)肆意揮霍集資款,致使集資款不能返還的;
(三)攜帶集資款逃匿的;
(四)將集資款用于違法犯罪活動的;
(五)抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn),逃避返還資金的;
(六)隱匿、銷毀賬目,或者搞假破產(chǎn)、假倒閉,逃避返還資金的;
(七)拒不交代資金去向,逃避返還資金的;
(八)其他可以認定非法占有目的的情形。
因此,如果企業(yè)在短期內(nèi)非法募集大量資金,并將資金所有權轉(zhuǎn)歸自己,或任意揮霍,或攜款潛逃,便可推知其非法占有目的。
三、通過互聯(lián)網(wǎng)融資可能涉及的刑事犯罪
金融市場化和網(wǎng)絡大眾化,使得企業(yè)融資在互聯(lián)網(wǎng)領域開辟出新渠道,緊隨潮流,網(wǎng)絡借貸平臺異軍突起,迅速占領了金融市場。機遇與挑戰(zhàn)相伴相生,企業(yè)借助互聯(lián)網(wǎng)融資,優(yōu)勢顯而易見,風險也不容小覷。
與金融機構(gòu)融資、民間融資相比,互聯(lián)網(wǎng)融資雖在靈活便利方面極具優(yōu)勢,但與之相匹配的是,其蘊含一些特殊的法律風險。
1、互聯(lián)網(wǎng)融資更易觸發(fā)“涉眾型”罪名
互聯(lián)網(wǎng)作為企業(yè)融資的新渠道,受到了廣泛關注和熱烈追捧,P2P平臺快速興起這一事實便是最有力的論證。自從2007年全國第一家P2P平臺“拍拍貸”成立以來,網(wǎng)絡借貸成為金融領域炙手可熱的行業(yè)。截止2013年年底,全國各類線上P2P平臺接近700家,同比2012年增長5倍多。然而,隨著“哈哈貸”事件、“淘金貸”事件、“優(yōu)易網(wǎng)”事件、“東方創(chuàng)投”事件的發(fā)生,使P2P平臺背后隱藏的法律風險也逐漸暴露。
P2P平臺最易涉嫌的是“非法吸收公眾存款”和“集資詐騙”,此前轟動一時的“東方創(chuàng)投案”最終就是以非法吸收公眾存款定罪量刑的,“優(yōu)易網(wǎng)案”則是目前國內(nèi)首個以集資詐騙罪名公開審理P2P平臺的案例。
隨著網(wǎng)貸行業(yè)的迅速升溫,借款逾期、投資人提現(xiàn)困難、平臺老板跑路等隱患逐漸浮出水面,人們也將關注重心更多地轉(zhuǎn)移到平臺法律風險防范、投資人冷靜分散投資及如何理性維權等角度,但對于網(wǎng)絡借貸法律關系中的一方,企業(yè)通過P2P平臺融資的法律風險卻鮮有提及。
從實踐經(jīng)驗來看,企業(yè)通過互聯(lián)網(wǎng)融資,往往會借助P2P平臺發(fā)布借款標以吸引更多的投資者,而一旦企業(yè)選擇在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布融資信息,該信息的傳播范圍和宣傳效果便遠遠超出了企業(yè)可掌控的范圍。
由此,相比于傳統(tǒng)融資方式而言,互聯(lián)網(wǎng)融資使企業(yè)更易陷入“涉眾型”罪名的追訴。
2、互聯(lián)網(wǎng)融資不利于企業(yè)及時采取補救措施
在刑事司法領域,被告企業(yè)是否及時采取補救措施,積極認錯、彌補損失、取得諒解,不僅是影響司法機關作出判斷的重要因素,有時甚至可能影響法院的定罪量刑。
因此,被告企業(yè)能否在案發(fā)后采取及時有效的補救措施,對企業(yè)來說至關重要。如果企業(yè)選擇通過互聯(lián)網(wǎng)融資,其面對的投資者是來自五湖四海且未曾謀面的陌生人,企業(yè)時常會陷入這樣的困境:當融資企業(yè)想及時還款或采取其他補救措施時,通??赡軣o法聯(lián)系到具體的每一位投資者,從而導致企業(yè)無法快速止損,以降低社會危害程度。而這一點,卻是司法機關相當看重的情節(jié)。
以上這些風險并非屬于互聯(lián)網(wǎng)融資所獨有,也許在金融機構(gòu)融資和民間融資同樣存在,但互聯(lián)網(wǎng)融資將其成倍放大,使之成為企業(yè)互聯(lián)網(wǎng)融資中不可不談的特殊法律風險,也成為企業(yè)明哲保身的關鍵所在。
市場經(jīng)濟的蒸蒸日上,使得國強民富的夢想變成現(xiàn)實,從而為企業(yè)融資渠道的多樣化提供了有力支持。在傳統(tǒng)金融機構(gòu)之外,拓寬企業(yè)的融資渠道,不僅有助于企業(yè)解決燃眉之急,而且有利于活躍經(jīng)濟,帶動投資,打破金融機構(gòu)獨領風騷的壟斷局面。與此同時,民間融資和互聯(lián)網(wǎng)融資渠道的放開,但不得不提醒大家的是,當我們?yōu)橹畾g欣鼓舞時,切莫忽視其中隱含的刑法風險,時刻保持憂患意識,居安思危。
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