• 【發(fā)布單位】作者：陳麗平
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• 【發(fā)布日期】2006-08-07 17:25:37
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• 【文件來源】來源：法制網(wǎng)
• 【所屬類別】立法追蹤

-合伙企業(yè)法修訂案有望近期通過-

今年6月底舉行的十屆全國人大常委會第二十二次會議，再次審議了合



 伙企業(yè)法修訂草案。全國人大常委會審議法律草案一般三審?fù)ㄟ^，備受關(guān)注的合伙企業(yè)法修訂案有望近期通過。



 有專家指出，此次修訂這一法律，對于化解合伙企業(yè)風(fēng)險，完善合伙企業(yè)制度具有重要意義。



 我國合伙企業(yè)法的立法歷程



 合伙企業(yè)制度作為一種古老的企業(yè)組織形式，它的存在已有上千年的歷史。



 我國合伙企業(yè)及其相關(guān)法律制度經(jīng)歷了怎樣的發(fā)展過程？全國人大財政經(jīng)濟(jì)委員會法案室主任朱少平介紹：在新中國成立初期的計劃經(jīng)濟(jì)體制下，整個投資經(jīng)營主要由國家與計劃來安排，合伙企業(yè)無存在與發(fā)展的空間。改革開放以來，隨著投資經(jīng)營的放開搞活，民間投資的啟動，合伙企業(yè)逐漸恢復(fù)發(fā)展起來。



 法因時而立。與合伙企業(yè)的發(fā)展相伴，立法機(jī)關(guān)首先在民法通則中對個人合伙與企業(yè)聯(lián)營的有關(guān)內(nèi)容作了規(guī)定。之后，國務(wù)院又在私營企業(yè)暫行條例中將其作為私營企業(yè)的組織形式之一加以規(guī)范。實行社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制以來，立法機(jī)關(guān)根據(jù)我國市場主體的發(fā)展規(guī)范與合伙企業(yè)的發(fā)展需要，1997年2月專門制定了合伙企業(yè)法，使其成為我國市場主體立法的一個重要組成部分，合伙企業(yè)由此成為與公司、個人獨資企業(yè)并列的一種企業(yè)組織形式。



 一部先天不足的法律



 “盡管合伙企業(yè)法對于確立合伙企業(yè)的法律地位，規(guī)范其設(shè)立與經(jīng)營，鼓勵民間投資，發(fā)揮了積極作用，但是這部法律明顯存在先天不足?！睂ν饨?jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院民商法學(xué)系主任蘇號朋教授，對此直言不諱。



 他透露，早在上個世紀(jì)90年代該法制定過程中，就存在著合伙人范圍和合伙企業(yè)類型的爭議。關(guān)于合伙人范圍，有的觀點認(rèn)為自然人、法人和其他組織均可以成為合伙人，但為了避免國有資產(chǎn)流失，可以將國有企業(yè)排除在外。關(guān)于合伙企業(yè)的類型，有的觀點認(rèn)為無論大陸法系、還是英美法系國家，除了普通合伙之外，均規(guī)定了其他類型的合伙。



 “不過，通過后的合伙企業(yè)法在上述兩個方面的規(guī)定均較為謹(jǐn)慎。雖然該法沒有明確合伙人的范圍，但從其行文可以推斷出只有自然人才可以成為合伙人。同時，該法將合伙企業(yè)的類型限定為普通合伙，從而將其他合伙類型排除在外?！碧K號朋不無遺憾地說。



 這種先天不足在實踐中會造成什么樣的影響？蘇號朋舉了個例子：某會計師事務(wù)所依合伙企業(yè)法采取了普通合伙形式，共有5個合伙人。其中一個合伙人在為一客戶服務(wù)時因過錯而提供了存在重大瑕疵的報告，致使該客戶遭受重大損失。該客戶將該會計師事務(wù)所及5個合伙人一并訴至法院，要求各合伙人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。法院依據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定作出了各合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任的判決。這一判決使沒有過錯的合伙人也要付出代價，雖然合法，但既不公平，也限制了會計師事務(wù)所的發(fā)展。



 這種“對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任”的制度，也成為限制我國創(chuàng)業(yè)投資和風(fēng)險投資發(fā)展的原因之一。因為無限連帶責(zé)任，意味著當(dāng)企業(yè)進(jìn)行債務(wù)清償時，企業(yè)財產(chǎn)不足的部分，要用合伙人自有的財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。這種高風(fēng)險，無疑會讓許多投資者望而卻步。



 目前，我國依據(jù)合伙企業(yè)法設(shè)立的合伙企業(yè)共有近6萬家，連同此前設(shè)立的6萬家，共計12萬家。雖然這些合伙企業(yè)解決了近200萬人的就業(yè)問題，但其數(shù)量和規(guī)模與公司制企業(yè)相去甚遠(yuǎn)。而且業(yè)內(nèi)人士指出，“真正符合合伙企業(yè)法，承擔(dān)無限連帶責(zé)任的很少”，不少以合伙人形式組成的實體，實際上并不是法律意義上的合伙企業(yè)。



 一部獲得廣泛好評的草案



 針對上述種種問題，合伙企業(yè)法修訂草案有針對性地主要進(jìn)行了三方面修改：



 一是明確法人可以參與合伙。蘇號朋認(rèn)為，這將大大拓展合伙人的范圍。允許法人參與合伙，可以使公司等企業(yè)法人利用合伙企業(yè)形式靈活、合作簡便、成本較低等優(yōu)勢，實現(xiàn)其特定的目的，也有利于大型企業(yè)在開發(fā)新產(chǎn)品、新技術(shù)中與創(chuàng)新型中小企業(yè)進(jìn)行合作。



 二是增加有限合伙制度。蘇號朋指出，這是一種國際上通行的特別適合風(fēng)險投資的企業(yè)形式，它適應(yīng)了某些投資者的特別需要，會極大地促進(jìn)我國風(fēng)險投資事業(yè)的發(fā)展。有限合伙是由對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的普通合伙人與承擔(dān)有限責(zé)任的有限合伙人共同組成的合伙。在有限合伙中，投入資金但承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人與承擔(dān)無限連帶責(zé)任的、具有良好投資意識的普通合伙人有機(jī)地結(jié)合起來，前者負(fù)責(zé)資金的提供，不直接參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理，也不對外代表合伙企業(yè)；后者負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的管理，行使合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)，負(fù)責(zé)企業(yè)的經(jīng)營管理。這樣，既激勵企業(yè)管理者全力創(chuàng)業(yè)，又使資金投入者在承擔(dān)與公司制企業(yè)同樣責(zé)任的前提下，獲得更高收益。



 三是增加有限責(zé)任合伙制度。蘇號朋介紹，這一制度是指合伙人仍對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，但各合伙人的責(zé)任僅限于其本人的執(zhí)業(yè)行為和負(fù)責(zé)的業(yè)務(wù)事項引起的合伙債務(wù)。對于合伙人個人的過錯引起的合伙債務(wù)，在合伙企業(yè)對外承擔(dān)責(zé)任后，該有過錯的合伙人應(yīng)當(dāng)對合伙企業(yè)承擔(dān)賠償責(zé)任。有限責(zé)任合伙主要適用于各種類型的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，如會計師事務(wù)所，其制度設(shè)計就是為了使這些專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)的合伙人避免承擔(dān)過度風(fēng)險，從而有利于其發(fā)展壯大和異地開展業(yè)務(wù)。



 正是基于對這種企業(yè)形式的高度認(rèn)同，許多國際專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，如普華、德勤、安永、畢馬威四大會計師事務(wù)所，都采用了有限責(zé)任合伙形式。



 “上述三方面的修改，解決了目前我國合伙制企業(yè)發(fā)展面臨的主要問題，獲得了廣泛好評，”蘇號朋教授欣喜地說，“可以預(yù)計，修訂后的合伙企業(yè)法將更為全面地規(guī)范合伙企業(yè)的活動，極大地完善我國關(guān)于市場主體的立法?！?