• 【發(fā)布單位】作者：最高人民法院 祝二軍
• 【發(fā)布文號(hào)】--
• 【發(fā)布日期】2007-07-10 09:51:18
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• 【文件來(lái)源】來(lái)源：人民法院報(bào)
• 【所屬類(lèi)別】立法追蹤

-解讀關(guān)于審理危害軍事通信犯罪的司法解釋-

    2007年6月29日，最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于審理危害軍事通信刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》。該解釋的發(fā)布，對(duì)于依法懲治危害軍事通信的犯罪活動(dòng)，有效維護(hù)軍事通信和國(guó)防利益安全，具有十分重要的意義。
一、關(guān)于故意破壞軍事通信犯罪
  故意破壞軍事通信犯罪，是司法解釋關(guān)注的重點(diǎn)。從刑法第三百六十九第一款的規(guī)定可以看出，破壞軍事通信犯罪屬于行為犯，一經(jīng)實(shí)施就構(gòu)成犯罪，而不論是否造成危害后果或者危害后果是否嚴(yán)重。因此，解釋列舉了實(shí)踐中常見(jiàn)多發(fā)的幾種破壞軍事通信行為，即“損毀軍事通信線路、設(shè)備，破壞軍事通信計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，干擾、侵占軍事通信電磁頻譜等行為”。其中，“損毀軍事通信線路、設(shè)備”，是最常用的手段，包括截?cái)嘬娛峦ㄐ啪€路、損毀軍事通信設(shè)備等。隨著現(xiàn)代科技發(fā)展，軍事通信領(lǐng)域運(yùn)用計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的規(guī)模和程度都日益增長(zhǎng)，與此同時(shí)，“破壞軍事通信計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)”，已經(jīng)成為破壞軍事通信的行為之一?！案蓴_、侵占軍事通信電磁頻譜”，主要表現(xiàn)在對(duì)空中、無(wú)線狀態(tài)下的軍事通信包括軍用衛(wèi)星通信進(jìn)行破壞，對(duì)導(dǎo)彈部隊(duì)、空軍、海軍的軍事行動(dòng)有可能造成嚴(yán)重危害。
  破壞重要軍事通信的難點(diǎn)在“重要軍事通信”的范圍。軍事通信是否重要，主要是看通信的內(nèi)容和承載的軍事任務(wù)的重要程度，而不僅僅看使用軍事通信的機(jī)關(guān)的級(jí)別。有些情況下，旅、團(tuán)、營(yíng)、連級(jí)的通信也屬于重要軍事通信，如軍委主要首長(zhǎng)到連隊(duì)視察時(shí)所用的通信等。但是，現(xiàn)有軍事法律、法規(guī)、規(guī)章均沒(méi)有對(duì)重要軍事通信進(jìn)行界定，司法機(jī)關(guān)在適用刑法第三百六十九條時(shí)頗感困惑。為便于司法實(shí)踐操作，根據(jù)軍委法制局、總參通信部、解放軍軍事法院等部門(mén)的意見(jiàn)，解釋第七條第一款對(duì)“重要軍事通信”進(jìn)行了明確規(guī)范，即“是指軍事首腦機(jī)關(guān)及重要指揮中心的通信，部隊(duì)作戰(zhàn)中的通信，等級(jí)戰(zhàn)備通信，飛行航行訓(xùn)練、搶險(xiǎn)救災(zāi)、軍事演習(xí)或者處置突發(fā)性事件中的通信，以及執(zhí)行試飛試航、武器裝備科研試驗(yàn)或者遠(yuǎn)洋航行等重要軍事任務(wù)中的通信”。
  破壞軍事通信，“情節(jié)特別嚴(yán)重”時(shí)，將被判處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑甚至死刑。對(duì)此，解釋在第二條列舉了四種情形。第一種情形，破壞軍事通信行為嚴(yán)重影響部隊(duì)完成作戰(zhàn)任務(wù)或者致使部隊(duì)在作戰(zhàn)中遭受損失，屬于最嚴(yán)重的危害。第二種情形，破壞部隊(duì)執(zhí)行緊急任務(wù)的軍事通信，并因此貽誤部隊(duì)行動(dòng)，出現(xiàn)了致人死亡、重傷、財(cái)產(chǎn)重大損失等結(jié)果，應(yīng)當(dāng)說(shuō)也是特別嚴(yán)重。第三種情形，破壞重要軍事通信三次以上，即使沒(méi)有造成實(shí)際危害后果，也屬于情節(jié)特別嚴(yán)重。第四種情形屬于兜底性條款，主要考慮到破壞軍事通信的實(shí)際情況比較復(fù)雜，上述三種情形難以概括全面，列舉上以備萬(wàn)一。例如，在軍事通信的核心計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)放置足以使重要軍事通信大面積癱瘓的邏輯炸彈，即便沒(méi)有造成實(shí)際的危害后果，也應(yīng)當(dāng)屬于情節(jié)特別嚴(yán)重。類(lèi)似情形在國(guó)家電網(wǎng)監(jiān)管方面已經(jīng)發(fā)生。2001年秋，我國(guó)電網(wǎng)遭遇了建網(wǎng)以來(lái)規(guī)模最大的一次錄波器大面積失靈、死機(jī)事故，華東、華北、華中等地的147個(gè)變電站電網(wǎng)錄波器功能癱瘓，就是犯罪嫌疑人置放邏輯炸彈的結(jié)果。
  有人提出，一般破壞軍事通信的行為與破壞重要軍事通信的行為之間，僅僅在破壞行為的對(duì)象上有遞進(jìn)關(guān)系，而在破壞行為的程度上沒(méi)有遞進(jìn)關(guān)系。那么，一般破壞軍事通信的行為能否出現(xiàn)“情節(jié)特別嚴(yán)重”的情形呢？我們認(rèn)為，如果理解為一般破壞軍事通信的行為存在出現(xiàn)“情節(jié)特別嚴(yán)重”的情形，那么，對(duì)于一般破壞軍事通信的行為，要么在三年以下有期徒刑、拘役或者管制的法定刑幅度內(nèi)量刑，要么在十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑的法定刑幅度內(nèi)量刑，而不可能存在三年以上十年以下有期徒刑的量刑幅度，這樣理解顯然不通。因此，在現(xiàn)有法律規(guī)定條件下，只能理解為只有破壞重要軍事通信的行為，才能存在情節(jié)特別嚴(yán)重的情形。
二、關(guān)于過(guò)失損害軍事通信犯罪
  刑法第三百六十九條第二款規(guī)定的過(guò)失損害軍事通信罪，是刑法修正案（五）新增加的犯罪。對(duì)此，司法解釋在第三條、第四條進(jìn)行了解釋?zhuān)饕忉屃诉^(guò)失損壞軍事通信“造成嚴(yán)重后果”、“造成特別嚴(yán)重后果”的具體情形。其中，過(guò)失損害軍事通信“造成嚴(yán)重后果”的，只有一種情形，即造成重要軍事通信中斷或者嚴(yán)重障礙?！霸斐商貏e嚴(yán)重后果”的，包括三種情形，前兩種情形與故意破壞軍事通信“情節(jié)特別嚴(yán)重”的前兩種情形一致，第三種情形是兜底性條款。故意破壞軍事通信“情節(jié)特別嚴(yán)重”的第三種情形，即破壞重要軍事通信三次以上的情形，在過(guò)失犯罪中基本上不可能出現(xiàn)，因此，解釋對(duì)此沒(méi)有規(guī)定。
三、關(guān)于建設(shè)、施工單位人員實(shí)施的危害軍事通信犯罪
  實(shí)踐中，軍事通信被阻斷的絕大多數(shù)情形，是單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和施工管理人員不聽(tīng)管護(hù)人員勸阻，或者忽視軍事通信線路、設(shè)備保護(hù)標(biāo)志，為趕工期而指使、強(qiáng)令、縱容施工人員違章作業(yè)造成的，而單純由直接施工人員的原因造成軍事通信被阻斷的情形則相對(duì)較少。因此，為了避免只處罰直接施工人員而不處罰負(fù)有責(zé)任的主管、管理人員，解釋專(zhuān)門(mén)對(duì)此進(jìn)行了規(guī)定。
  解釋將“建設(shè)、施工單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和施工管理人員”確定為犯罪主體，主要是考慮到，雖然刑法在表述單位責(zé)任人員時(shí)使用的是“單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員”，但是，“其他直接責(zé)任人員”在危害軍事通信犯罪的實(shí)踐中通常被理解為直接施工的人員，而直接施工人員的犯罪在前四條中已經(jīng)明確，解釋將單位主管人員和施工管理人員確定為本罪的主體，就是要突出對(duì)這類(lèi)人員的責(zé)任追究，最大限度地遏制此類(lèi)犯罪的發(fā)生。
  按照解釋第五條的規(guī)定，主管、管理人員實(shí)施的犯罪包括故意和過(guò)失兩種犯罪。故意犯罪又包括兩種：一是明知是軍事通信線路、設(shè)備而指使、強(qiáng)令、縱容他人損毀的，屬于直接故意犯罪。二是不聽(tīng)管護(hù)人員勸阻而指使、強(qiáng)令、縱容違章施工，造成破壞的，屬于間接故意犯罪。管護(hù)人員，既包括部隊(duì)的護(hù)線官兵，也包括地方代維護(hù)的人員，如地方通信公司的人員、雇用的村民等。如果主管、管理人員不聽(tīng)管護(hù)人員勸阻，指使、強(qiáng)令、縱容他人直接破壞軍事通信線路、設(shè)備本身，則屬于直接故意犯罪。這兩種故意犯罪統(tǒng)稱(chēng)破壞軍事通信罪。過(guò)失犯罪的前提一般是忽視軍事通信線路、設(shè)備保護(hù)標(biāo)志，如標(biāo)語(yǔ)、線樁等。如果沒(méi)有軍事通信線路、設(shè)備保護(hù)標(biāo)志，主管、管理人員根本不可能知道軍事通信線路、設(shè)備的存在，即便施工造成了軍事通信中斷或者嚴(yán)重障礙，也不構(gòu)成犯罪。但是，是否存在軍事通信線路、設(shè)備保護(hù)標(biāo)志，不是判斷主管、管理人員構(gòu)成過(guò)失犯罪的唯一前提。在某些情況下，即便施工地域沒(méi)有軍事通信線路、設(shè)備的保護(hù)標(biāo)志，但主管、管理人員根據(jù)已經(jīng)掌握的客觀情況，如有施工地域的軍事通信線路布圖等，應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)施工可能對(duì)軍事通信造成危害，或者已經(jīng)預(yù)見(jiàn)到可能對(duì)軍事通信造成危害，但不采取任何防范措施，仍然指使、縱容他人施工，結(jié)果造成軍事通信線路、設(shè)備毀損的，也應(yīng)當(dāng)構(gòu)成過(guò)失損害軍事通信罪。
四、危害軍事通信犯罪與其他犯罪的界限
  實(shí)踐中經(jīng)常發(fā)生危害軍事通信犯罪與危害公用電信設(shè)施犯罪、盜竊罪、破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪、擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪等犯罪之間存在交叉的情形。這種情形屬于競(jìng)合犯罪，即行為人實(shí)施了一個(gè)行為，但觸犯了刑法規(guī)定的多種犯罪。在具體認(rèn)定罪與非罪、此罪與彼罪時(shí)很容易引起爭(zhēng)議，需要對(duì)此進(jìn)行解釋。按照解釋第六條的規(guī)定，在處理時(shí)應(yīng)遵循“從一重處罰”的刑法適用原則，即按照刑法規(guī)定較重的規(guī)定定罪處罰。
  第六條第一款解決了破壞、過(guò)失損壞公用電信設(shè)施犯罪與破壞、過(guò)失損壞軍事通信犯罪之間競(jìng)合時(shí)的刑法適用問(wèn)題。實(shí)踐中，軍事通信線路與公用電信線路之間在一些情況下，存在同溝不同纜、同纜不同芯的狀況，而且，軍、地之間維護(hù)線路的方式也不同，大多數(shù)情況下是各自維護(hù)自己的線路，但也存在軍、地分段代維護(hù)的狀況，即軍隊(duì)代地方維護(hù)某一段同溝或者同纜的公用電信線路，地方代軍隊(duì)維護(hù)某一段同溝或者同纜的軍事通信線路。這就造成軍、地之間線路的相互交叉，很容易發(fā)生犯罪之間的競(jìng)合。刑法第一百二十四條規(guī)定了破壞、過(guò)失損壞公用電信設(shè)施犯罪，第三百六十九規(guī)定了破壞、過(guò)失損壞軍事通信犯罪，這兩類(lèi)、共四種犯罪的刑罰輕重程度差別很大，相當(dāng)復(fù)雜，因此，在認(rèn)定構(gòu)成具體犯罪時(shí)，只能“依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”。例如，同樣是故意犯罪，破壞軍事通信犯罪有三個(gè)量刑幅度，法定最高刑幅度是十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，但法定最低刑幅度是三年以下有期徒刑、拘役或者管制；而破壞公用電信設(shè)施犯罪有兩個(gè)量刑幅度，法定最高刑幅度是七年以上有期徒刑，明顯比破壞軍事通信罪的低，但法定最低刑幅度是三年以上七年以下有期徒刑，明顯比破壞軍事通信的高。兩罪競(jìng)合時(shí)，如果危害特別嚴(yán)重時(shí)，就應(yīng)當(dāng)適用破壞軍事通信罪；如果危害一般時(shí)，則應(yīng)當(dāng)適用破壞公用電信設(shè)施罪。
  第二款規(guī)定了盜竊罪與破壞、過(guò)失損壞軍事通信犯罪，以及與破壞、過(guò)失損壞公用電信設(shè)施犯罪之間的競(jìng)合時(shí)的法律適用問(wèn)題。這種情形在實(shí)踐中比較常見(jiàn)，處理起來(lái)也是“依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”，一般不會(huì)引起歧義，但是，考慮到本條規(guī)定的都是競(jìng)合犯罪的情形，將這種情形規(guī)定后，將使本條內(nèi)容更加完整。
  第三款規(guī)定的是刑法第二百八十五條非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)犯罪，第二百八十六條破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)犯罪，第三百六十九條破壞、過(guò)失損壞軍事通信犯罪之間發(fā)生競(jìng)合關(guān)系的情形。實(shí)踐中，違反國(guó)家規(guī)定，侵入國(guó)防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的軍事通信計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)后，如果不實(shí)施進(jìn)一步的行為，就不一定會(huì)對(duì)軍事通信造成破壞。這種情形符合刑法第二百八十五條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪定罪處罰。如果對(duì)軍事通信造成破壞，例如對(duì)軍事通信計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、修改、增加、干擾，造成軍事通信計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行，或者對(duì)軍事通信計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲(chǔ)、處理、傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行刪除、修改、增加的操作，或者故意制作、傳播計(jì)算機(jī)病毒等破壞性程序，影響軍事通信計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)正常運(yùn)行的，就可能同時(shí)觸犯這三個(gè)條文的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
  第四款規(guī)定的是刑法第二百八十八條擾亂無(wú)線電通訊管理秩序犯罪與第三百六十九條破壞、過(guò)失損壞軍事通信犯罪之間發(fā)生競(jìng)合時(shí)的情形。實(shí)踐中，違反國(guó)家規(guī)定，擅自設(shè)置、使用無(wú)線電臺(tái)（站），或者擅自占用頻率，經(jīng)責(zé)令停止使用后拒不停止使用，干擾無(wú)線電通訊正常進(jìn)行，造成嚴(yán)重后果的，符合刑法第二百八十八條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依照擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪追究刑事責(zé)任。但是，如果明知是軍用頻率而擅自占用，造成軍事通信中斷或者嚴(yán)重障礙的，那么，就可能同時(shí)構(gòu)成刑法第二百八十八條、第三百六十九條規(guī)定的犯罪，就應(yīng)當(dāng)依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
  在起草過(guò)程中，有人提出該條分四款太長(zhǎng)，建議分為四個(gè)條文規(guī)定。我們認(rèn)為，考慮到這四種情形都是解決此罪彼罪問(wèn)題的，且競(jìng)合犯罪在整個(gè)解釋的架構(gòu)中不宜占用過(guò)多的條文，如果分別用四個(gè)條文解釋?zhuān)瑫?huì)造成條文過(guò)多、功能重復(fù)，給人以喧賓奪主的感覺(jué)，因此，將其納入一個(gè)條文一并作了解釋。
五、關(guān)于軍事通信的具體范圍、通信中斷和嚴(yán)重障礙的標(biāo)準(zhǔn)
  這些問(wèn)題屬于技術(shù)問(wèn)題，根據(jù)解釋第七條第二款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)參照中國(guó)人民解放軍通信主管部門(mén)的有關(guān)規(guī)定確定。目前，中國(guó)人民解放軍通信主管部門(mén)，是指總參通信部?？倕⑼ㄐ挪康囊?guī)定，相當(dāng)于部門(mén)規(guī)章。司法機(jī)關(guān)在處理有關(guān)案件時(shí)，對(duì)這些技術(shù)問(wèn)題的判斷，應(yīng)當(dāng)參照總參通信部的有關(guān)規(guī)定確定?？倕⑼ㄐ挪繘](méi)有規(guī)定，或者依據(jù)規(guī)定難以判斷時(shí)，司法機(jī)關(guān)可以就是否軍事通信、是否重要軍事通信、軍事通信是否中斷或者嚴(yán)重障礙等問(wèn)題，請(qǐng)總參通信部的有關(guān)部門(mén)如總參通信網(wǎng)絡(luò)技術(shù)管理中心出具證明函件或者鑒定結(jié)論。