作者：張驍華

【摘要】2021年8月，中國進出口增長超預(yù)期，可以預(yù)見的，進出口貿(mào)易會越來越繁榮。但是，進出口貿(mào)易因當事人的國家/地區(qū)差異、文化差異、法律制度差異、法律體系差異而往往發(fā)生糾紛，而進出口合同是復(fù)雜背景下雙方履約和爭議解決的主要依據(jù)。本文從合同主體、合同形式、合同條款、合同履行和其他特殊風險五個方面對進出口合同可能產(chǎn)生的風險進行梳理，以期防范糾紛，降低風險。

【關(guān)鍵詞】進出口合同 國際貿(mào)易 欺詐 風險防范

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目錄

一、合同主體風險

（一）、無權(quán)代理問題

（二）、變更主體問題

（三）、虛構(gòu)主體問題

（四）、第三方代履行

二、合同形式風險

（一）、合同形式不一致

（二）、法律形式不完整

三、合同條款風險

（一）、品質(zhì)條款風險及欺詐

（二）、檢驗條款風險及欺詐

（三）、索賠條款風險及欺詐

（四）、支付條款風險及欺詐

（五）、軟條款風險及欺詐

（六）、運輸條款風險及欺詐

（七）、風險條款風險及欺詐

（八）、合同條款間不一致的風險

四、合同履行風險

（一）、進出口貿(mào)易結(jié)算風險和欺詐

（二）、國際海運風險和欺詐

五、特殊風險

（一）、知識產(chǎn)權(quán)風險

（二）、仲裁風險

（三）、匯率風險

六、律師建議

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正文

（二）、仲裁風險

在審查進出口合同的過程中，我們發(fā)現(xiàn)我國相當多的企業(yè)所提交的爭議解決條款和國內(nèi)商事糾紛一樣，仍然選擇法院訴訟解決。這固然有一定的地緣優(yōu)勢，但是也有一定的弊端。國際上關(guān)于外國判決承認與執(zhí)行的公約有1971年2月在海牙簽訂的《民商事案件外國判決承認與執(zhí)行公約》，但是加入的國家為數(shù)不多，我國也沒有加入。同時我國還沒有建立與大多數(shù)貿(mào)易伙伴國的法院裁判承認與執(zhí)行的雙邊條約，因此，在采用法院判決方式解決貿(mào)易爭議時存在著很大的執(zhí)行障礙。

《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》（又稱《紐約公約》），是一個在一百三十是多個國家和地區(qū)得到認可的公約，我國在1987年加入。因此，外貿(mào)企業(yè)在簽訂貿(mào)易合同時，采用仲裁條款是普遍接受的做法。

仲裁協(xié)議應(yīng)采用書面或數(shù)據(jù)電文等形式訂立，協(xié)議內(nèi)容應(yīng)當包括：請求仲裁的合意、明確的仲裁事項以及選定的具體的仲裁機構(gòu)。當事人對仲裁機構(gòu)沒有約定或約定不明確的，可以補充協(xié)議，達不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。

訂立進出口合同的仲裁條款時，應(yīng)當注意仲裁機構(gòu)和準據(jù)法的選擇。在約定仲裁機構(gòu)時盡量約定對自己有利的仲裁機構(gòu)，注意選擇聲譽好的國際仲裁機構(gòu)。我國仲裁機構(gòu)中的“中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會”（英文簡稱CIETAC，中文簡稱“貿(mào)仲委”）就是位于北京的世界上主要的常設(shè)商事仲裁機構(gòu)之一，在境內(nèi)各地設(shè)有分支機構(gòu)，在香港特別行政區(qū)也設(shè)有香港仲裁中心。除了仲裁機構(gòu)的選擇，在擬訂仲裁條款同時，法律適用上也應(yīng)該明確選擇，最好選擇使用中國法作為仲裁依據(jù)。

（三）、匯率風險

隨著1976年國際貨幣體系---牙買加體系的確立，浮動匯率制度正式主導(dǎo)了世界經(jīng)濟與金融。在外貿(mào)業(yè)務(wù)中，從訂立合同到最終貨款支付一般要經(jīng)歷較長的時間，浮動匯率下外幣無論升值貶值，其波動都會給企業(yè)帶來不確定性。以下小案例是非常典型的國際貿(mào)易中的匯率風險。

案例一，20X0年8月，C公司代理客戶進口B國的設(shè)備一套，合約總價Bi 100,567,480.00，價格條件為FOB A港，支付方式為100%信用證，最遲裝運時間為20X1年2月25日。20X0年11月，我方開出合同金額的不可撤銷信用證，并按照當時匯率（開證日$對Bi的匯率為1:36）向銀行申請相應(yīng)的美元貸款280萬。之后賣方提出了延遲交貨30天，我方同意并通知進出口公司對信用證作了相應(yīng)的修改。這期間，Bi匯率發(fā)生波動，我方進出口公司建議套期保值，但是用戶一直心存僥幸。后交貨承兌時因匯率變化導(dǎo)致無法承兌，因此發(fā)生付款糾紛，經(jīng)過多次協(xié)商，最終付出315萬美金。在這個交易中，我方因匯率變動的直接經(jīng)濟損失超過30萬美元，同時由于止付事件也導(dǎo)致了進出口公司和開證行的聲譽嚴重受損。

案例二，C公司是一家生產(chǎn)型企業(yè)，既有原材料進口，也涉及產(chǎn)成品出口。企業(yè)出口收匯的貨幣是美元，進口支付的貨幣為美元、歐元和英鎊。該企業(yè)月度外匯收入150萬美元的外匯收入，450萬美元左右的美元和非美元（歐元、英鎊）對外支付。20X2年上半年，歐元兌美元匯價在平價下方，英鎊兌美元也在1.4美元左右，而20X3年上半年歐元兌美元不僅突破了平價，而且最高時甚至接近1歐元兌換1.2美元，該公司因此而蒙受了巨大的匯率風險損失。

案例三，為了降低公司在A國鐵礦石項目面對的貨幣風險，從20X7年起，Z公司開始購買A元（A國貨幣）的累計外匯期權(quán)合約進行對沖。20X8年底，Z公司發(fā)布公告稱，該A元累計目標可贖回遠期合約，因A元大幅度貶值，已經(jīng)確認近160億港元虧損。在之后的一個月中，A元的進一步貶值，該合約虧損已接近200億港元，在一個多月內(nèi)Z公司市值縮水超過210億港元。

匯率風險主要有三類：（1）交易匯兌風險；（2）會計折算風險；（3）經(jīng)濟風險。除了上述三類風險，還會影響企業(yè)預(yù)期并影響業(yè)務(wù)拓展，進而導(dǎo)致企業(yè)的價值變動。以人民幣單邊升值走勢繼續(xù)為例，如果以未來美元現(xiàn)金流的現(xiàn)值衡量企業(yè)價值，將出現(xiàn)較大幅度的縮水，從而可能影響到企業(yè)的融資能力和投資價值。

匯率波動比較復(fù)雜，既有上行風險，也有下行風險，而這種不確定性的估量往往需要金融、財務(wù)、經(jīng)濟以及法律和政治等多方面的知識和判斷力。應(yīng)對匯率波動的首先要從意識層面重視，再者一些常用的技巧和注意事項：（1）妥善選擇交易中的計價貨幣。盡可能采用本幣作為計價貨幣以鎖定成本；選擇非美元貨幣計價也是規(guī)避匯率風險的一種辦法。（2）增加保值條款及匯率風險條款?？梢院炗嗊M出口合同時將匯率固定下來，或者增加匯率變動損失分單的條款。（3）采取提前付款或延遲收款策略。這樣的策略要求企業(yè)對匯率變動有一個較為準確的預(yù)期，并存在以外幣計價的應(yīng)付賬款或者應(yīng)收賬款。（4）遠期結(jié)匯鎖定匯率。該策略一般用于防止本幣匯率上升、外幣匯率下跌給出口企業(yè)帶來的風險和損失。（5）辦理人名幣與外幣掉期業(yè)務(wù)。企業(yè)可以根據(jù)相關(guān)規(guī)定，提供相關(guān)憑證，即可在銀行辦理swap業(yè)務(wù)。

六、律師建議

以上闡述了各種外貿(mào)合同從磋商到簽訂，從履行到爭議解決，以及有可能面臨的特殊風險，但是依然無法全面囊括的說明外貿(mào)活動中可能產(chǎn)生的風險，更無法預(yù)知未來可能產(chǎn)生的新的不確定性，尤其隨著電子商務(wù)和服務(wù)貿(mào)易的日益增多，新的風險會不斷產(chǎn)生。以下是一些建議，供外貿(mào)工作者借鑒，并不斷總結(jié)經(jīng)驗。

首先，要選擇信譽良好的貿(mào)易伙伴，這是重中之重。交易前對客戶的資信進行調(diào)查特別重 要，要對合作方的資質(zhì)和企業(yè)誠信度、企業(yè)實力進行深入了解。對對方的貿(mào)易歷史、企業(yè)資質(zhì)、資金和負債等情況都要進行細致的摸排和篩選，尤其要重視對方的資金情況和負債情況。資信審查一定要通過信用專業(yè)人員或者專門的信用機構(gòu)進行詳細調(diào)查不能憑主觀印象判斷。

第二，要嚴格而且專業(yè)的審查合同，制定恰當?shù)姆蛇m用條款，既要防范合同基本條款風險，又要注重合同整體邏輯的審查，尤其要重視合同條款間的協(xié)調(diào)。要重視以下七個一致：（1）成交條件與保險條款要一致。CIF條件成交的應(yīng)當是我方保險，F(xiàn)OB或CFR條件成交的應(yīng)當是對方保險；（2）成交條件與交貨港口一致；（3）單價和總值要保持一致，在幣別的使用上也要一致；（4）包裝條件與刷嘜標記要一致。散裝貨不能有刷嘜的要求；（5）付款方式與裝運期限要一致。（6）合同總數(shù)量與分批裝運的數(shù)量要一致；（7）交貨期與信用證開到日期要一致。

第三，要提高證據(jù)材料意識，妥善保留函電、單證、樣品等一切可能的資料。要重雙方的磋商函件，如報價單、帶有價格的宣傳單，形式發(fā)票、電子郵件、各種信件和傳真，甚至是即時通訊工具的聊天記錄。有些磋商內(nèi)容即使沒有形成條款未被載于合同中，仍然可能構(gòu)成對合同的進一步解釋，具有相對較強的證明力。一般而言，在整理保存資料時，通常對交易對方的資料重視程度較高、保存較好，而對己方發(fā)出的資料出現(xiàn)混亂和保存缺失，所以在發(fā)出資料時應(yīng)當對文件備份，并進行歸類，標記日期和事件以便查閱。

另外，提升業(yè)務(wù)能力，提高風險意識。為了從根本上杜絕國際貿(mào)易合同風險，最直接的方法就是提高經(jīng)辦業(yè)務(wù)人員的綜合素質(zhì)。國際貿(mào)易業(yè)務(wù)所涉及的面廣、 環(huán)節(jié) 多、 風險大 , 遠比國內(nèi)貿(mào)易復(fù)雜 , 所以從事涉外業(yè)務(wù)的外銷人員必須 提高自身的業(yè)務(wù)素質(zhì)熟悉和掌握外經(jīng)貿(mào)業(yè)務(wù)的每一 個環(huán)節(jié)。同時，國際貿(mào)易業(yè)務(wù)人員還必須具備高度的風險意識，不能因為業(yè)務(wù)熟練就給合同風險以可乘之機，避免麻痹大意給公司帶來損失。

以上綜合了個人在實務(wù)工作的一些體會以及學者和同道的看法。進出口業(yè)務(wù)復(fù)雜，在全球政治環(huán)境以及自然環(huán)境都面臨極大不確定性的今天，新的問題、新的爭議不斷出現(xiàn)，隨之而來的是新的法律、新的規(guī)則，需要我們不斷學習，不斷發(fā)現(xiàn)問題并匯總交流。本文所闡述觀點僅代表個人觀點，期待進出口合同更加規(guī)范、準確、完善。

<完>

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