對私募投資人而言，除了目標公司以外他們始終關(guān)心的就是退出機制，這也就是為什么優(yōu)先清算權(quán)條款常見于投資協(xié)議的原因，為了保證公司清算時投資人可以優(yōu)先退出減輕損失，也為了在公司被收購或主要資產(chǎn)被出售等視為清算事件發(fā)生時可以獲得一個比較理想的回報。所謂優(yōu)先清算權(quán)是指私募投資人有權(quán)在初創(chuàng)股東之前按照事先約定的價格獲得企業(yè)清算價值的部分或全部的權(quán)利。

具體而言，優(yōu)先清算權(quán)常見的又有如下細分：

（1）無參與權(quán)的優(yōu)先清算權(quán)，即投資人僅按約定優(yōu)先分配，不參與后續(xù)分配。舉例來講，如果私募投資人投資100萬元，獲得30%股權(quán)。如果優(yōu)先清算權(quán)條款定為1倍回報率，那么當公司清算時價值低于100萬元時，投資人就行使優(yōu)先清算權(quán)獲取所有清算價值；如果公司清算時價值高于100萬元但低于333.3萬元時，投資人就行使優(yōu)先清算權(quán)獲取100萬元投資；如果公司清算時價值高于333.3萬元時，投資人就會放棄行權(quán)。

（2）有參與權(quán)的優(yōu)先清算權(quán)，即投資人在獲得優(yōu)先權(quán)分配后，還有根據(jù)其持股比例和其他股東參與后續(xù)分配的權(quán)利。如果還是按照上述舉例，那么當公司清算時價值為1100萬元時，投資人就可以在優(yōu)先獲取100萬元分配后，再參與后續(xù)1000萬元的分配獲得300萬元，合計獲得清算收入400萬元。

（3）有限參與權(quán)的優(yōu)先清算權(quán)，即上述兩者的折中，投資人回報達到一定上限后，停止參與分配。如果還是按照上述舉例，回報率定為1 倍，回報上限定為4倍（這里注意已經(jīng)包括了在執(zhí)行優(yōu)先清算權(quán)第一步所優(yōu)先分配給投資人的1倍回報率），那么當公司清算時價值為1400萬元時，投資人就可以在優(yōu)先獲取100萬元分配后，再參與后續(xù)1300萬元的分配，但至多獲得300萬元，合計獲得清算收入400萬元。實踐中，回報上限一般定在私募投資人原始購買股權(quán)價格的2~4倍。

在條款表述方面，無參與權(quán)的優(yōu)先清算權(quán)可以表述為：“首先支付投資人原始購買價的[一倍]的金額[加上孳生股息][加上宣告而未付的股息]。剩余收益再分配給普通股股東”。有參與權(quán)的優(yōu)先清算權(quán)可以表述為：“首先支付投資人原始購買價的[一倍]的金額[加上孳生股息][加上宣告而未付的股息]。然后，任何剩余的可供股東分配的公司資金和資產(chǎn)將按持股比例在所有股東（包括投資人以及普通股股東）之間進行分配”。有限參與權(quán)的優(yōu)先清算權(quán)可以表述為：“首先支付投資人原始購買價的[一倍]的金額[加上孳生股息][加上宣告而未付的股息]。然后，投資人在視同轉(zhuǎn)換的基礎(chǔ)上與普通股共同參與分配；但一旦投資人獲得的回報達到[x]倍投資款將停止參與分配。剩余的資產(chǎn)將由其他股東按比例分配”。

在操作層面，根據(jù)《公司法》“全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外”所提供的法律空間，在公司清算事件發(fā)生后，經(jīng)全體股東一致同意以定向分紅的方式向投資人先行支付其享有和行使的優(yōu)先清算權(quán)是可行的。但是定向分紅適用范圍有局限性，公司資產(chǎn)被并購模式下待分配財產(chǎn)進入公司賬戶且公司盈利的可行，但是創(chuàng)始股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)（股權(quán)并購）的情況下不可行。所以，為了實現(xiàn)優(yōu)先清算權(quán)，一般常用的方式是兩次分配，即“為了滿足法律規(guī)定和投資協(xié)議約定，各方同意可分配資產(chǎn)將按照如下機制與程序進行分配調(diào)整：可分配資產(chǎn)首先按照股東的出資比例分配給公司各股東（"初次分配"）；初次分配完成后，公司各股東間應(yīng)通過無償轉(zhuǎn)移或受讓的方式再次調(diào)整其從初次分配中獲得的資產(chǎn)數(shù)額，使得公司各股東最終獲得的可分配資產(chǎn)的數(shù)額達到清算優(yōu)先權(quán)規(guī)定的分配方案下相同或類似的效果”。按照上述舉例，如果投資人持股比例是30%，兩位創(chuàng)始股東各持股35%，當公司清算時價值為100萬元時，投資人行使優(yōu)先清算權(quán)應(yīng)當獲得全部100萬元，初次分配后投資人得款30萬，兩創(chuàng)始股東各得35萬。則二次分配由兩創(chuàng)始股東無償轉(zhuǎn)讓共70萬元給投資人，以使投資人最終取得100萬元回報。

最后需要談一下觸發(fā)優(yōu)先清算權(quán)條款的條件。一個就是常規(guī)的清算事件，即公司經(jīng)營狀況不佳所進行的清算、解散或清盤。另一個則是視同清算事件，一般包括除了IPO之外的一切導(dǎo)致公司控制權(quán)變更的重大資產(chǎn)或股權(quán)的變動情況，如公司投票權(quán)轉(zhuǎn)移、公司被兼并、合并、公司全部或?qū)嵸|(zhì)性全部資產(chǎn)的出售、租賃、轉(zhuǎn)讓或其他處分行為。對此的條款表述可以是：“除法定清算事由之外，因合并、收購、出售控股股權(quán)、出售主要或全部資產(chǎn)而導(dǎo)致公司現(xiàn)有股東持有續(xù)存公司已發(fā)行股份的比例不高于50%的，該類事件被視為清算事件”。

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