擔保是商事活動中最為重要的工具之一，通過擔保或使原本不能進行的交易可以順利進行。同樣，擔保也是司法實務(wù)中常見的爭議發(fā)生領(lǐng)域。民法典生效實施之前，與擔保有關(guān)的規(guī)定主要集中在擔保法、物權(quán)法，以及他們的司法解釋之中。除此以外，九民紀要對于一些實務(wù)中有爭議的裁判觀點做了部分的統(tǒng)一。但總體來說，因為法律適用問題所導致的擔保裁判爭議總體相對較多。

一、子公司為母公司擔保嗎？

《公司法》并沒有一刀切的否定這種擔保模式，但是設(shè)置了條件。

《中華人民共和國公司法》第十六條規(guī)定：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

意思就是說，如果子公司的股東不止一個，子公司想要對其中一個股東提供擔保，需要在不包括該股東的情況下，由其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過；如果子公司只有一個股東，即母公司對子公司全資控股，就會涉及到“實際控制人支配的股東參與擔保事項表決”條款，《公司法》是否定該種模式的。

在債務(wù)融資實踐中，不建議采用子公司為母公司擔保模式，該種模式所能提供的實際擔保能力有限，或流于形式。

二、子公司為母公司擔保有哪些注意事項？

九民紀要19.【無須機關(guān)決議的例外情況】存在下列情形的，即便債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道沒有公司機關(guān)決議，也應(yīng)當認定擔保合同符合公司的真實意思表示，合同有效：（2）公司為其直接或者間接控制的公司開展經(jīng)營活動向債權(quán)人提供擔保；

1、擔保行為發(fā)生在2006年之前無效

據(jù)2004年公司法第六十條第3款的規(guī)定：董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔保，即2006年以前是禁止子公司為母公司擔保的，而之后公司法已刪除該項規(guī)定。

2、子公司為上市公司的禁止為母公司擔保

《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知》第二項規(guī)定：“控股股東及其他關(guān)聯(lián)方不得強制上市公司為他人提供擔?！鼻摇吧鲜泄静坏脼榭毓晒蓶|及本公司持股50%以下的其他關(guān)聯(lián)方、任何非法人單位或個人提供擔保。”若子公司為上市公司則是禁止為其控股的母公司提供擔保的。

3、非全資子公司需遵循關(guān)聯(lián)擔保法律規(guī)定

公司法第十六條規(guī)定：公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。非全資子公司應(yīng)根據(jù)上述法律法規(guī)的規(guī)定，對母公司提供擔保。

4、子公司為全資子公司需要注意章程

一般來說，法律并未禁止全資子公司對母公司提供擔保，雖然這種情況存在公司法16條關(guān)聯(lián)擔保規(guī)定的法律障礙，但是實踐中全資子公司對母公司提供擔保的事情并不少，司法判例也多為支持，那實操中需要注意：

對于一人公司來講，其只有一個股東，若子公司為全資子公司，則格外需要關(guān)注章程，首先母子公司章程中或公司規(guī)定里均未禁止此類擔保行為，同時提供擔保時需要遵循章程具體規(guī)定，且全資子公司為母公司提供擔保確為正常經(jīng)營所需，同時需要子公司的董事會依據(jù)母公司的經(jīng)營狀況及擔保對子公司的影響作出同意擔保的決議，另外經(jīng)過子公司法定代表人簽字確認。

5、如果母公司是上市公司，允許其全資子公司為其擔保，但母公司自身需要披露公告。

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