那些想成立公司的人通常被稱為公司的“發(fā)起人”。對發(fā)起人沒有法律上的定義。然而，人們普遍認(rèn)為，發(fā)起人對公司負(fù)有一定的義務(wù)，他們傾向于確立這些義務(wù)，如誠信義務(wù)和披露義務(wù)。重要的是，在公司成立之前，發(fā)起人自己也應(yīng)當(dāng)清楚在代表擬成立公司對外簽訂合同時自己的法律責(zé)任。

在實(shí)踐中，發(fā)起人可以事先訂立租賃房屋、購買機(jī)器和原材料等合同，使公司成立時一切立即開始運(yùn)作。發(fā)起人代表擬成立公司訂立的合同可能會產(chǎn)生困難。因?yàn)楣驹讷@得工商登記取得營業(yè)執(zhí)照之前無法成為法律上獨(dú)立的主體（即法人）對外簽訂合同。發(fā)起人也不可能成為擬成立公司的代理人，因?yàn)閿M成立公司在法律上還不存在。

為此，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）第二條做出了明確的規(guī)定，發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

簡單來講，上述法律規(guī)定第一款明確了原則，即只要發(fā)起人在設(shè)立公司的過程中以自己的名義對外簽訂合同，發(fā)起人作為合同當(dāng)事方就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合同責(zé)任，因?yàn)楹贤鄬π栽瓌t。

第二款則規(guī)定了一種例外，即發(fā)起人想要免除合同責(zé)任，至少需要同時具備兩個條件：1、公司對發(fā)起人對外簽訂的合同進(jìn)行了追認(rèn)或者有證據(jù)證明公司是合同的權(quán)利義務(wù)主體；2、合同相對方要求公司承擔(dān)合同責(zé)任。所以，只有具備這兩個條件時，發(fā)起人對外簽訂的合同才可以由公司承擔(dān)責(zé)任。

所以，從發(fā)起人的角度來看，最安全的做法是在公司成立后，在公司可以訂立合同的情況下訂立合同。如果作為發(fā)起人，您的情況不適合，您還可以考慮以下選擇：

（a）擬備一份合同草案，由公司在成立后訂立；

（b）訂立一項(xiàng)有約束力的合同，而根據(jù)該合同，發(fā)起人所負(fù)有的合同責(zé)任直至擬成立公司成立之日止，合同相對方將事先被賦予一項(xiàng)合同義務(wù)，即在擬成立公司成立后，就相同內(nèi)容與公司簽訂新合同以更替原來與發(fā)起人簽訂的合同；

（c）訂立一項(xiàng)有約束力的合同，在擬成立公司成立后，發(fā)起人將合同的權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移給公司。

而從合同相對方的角度而言，當(dāng)合同糾紛發(fā)生時只要擬成立公司已經(jīng)成立的，則從訴訟策略上來說，合同相對人可以考慮將發(fā)起人和公司一并列為被告，以最大限度保護(hù)合同相對方的訴訟利益。

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