從某種意義上講，每一筆私募股權(quán)投資前，投資人最關(guān)心的焦點除了目標公司本身，就是退出機制，因為投資也同樣存在時間成本或者說是機會成本，一筆資金如果在某個項目上遲遲不見起色，也可謂是一種失敗。在這個背景下，投資人為了防止投后，公司發(fā)展到一定時期無法實現(xiàn)上市或者被第三方溢價收購，則會要求公司或創(chuàng)始股東以特定價格（往往溢價）購回其股權(quán)的權(quán)利。

一般情況下，觸發(fā)回購權(quán)條款的情形往往是：（1）公司不能達成既定目標，比如公司不能在限期內(nèi)完成合格上市或合格掛牌，而投資人屆時又需退出；或者投資人董事同意上市，但由于創(chuàng)始股東原因?qū)е挛赐ㄟ^上市決議，或由于管理層不配合導致上市未能按計劃進行等。（2）公司或者創(chuàng)始股東違約，比如違反任何陳述與保證事項或交割前后的承諾和義務致使投資人利益受損嚴重，且未在限期內(nèi)被糾正或彌補。（3）發(fā)現(xiàn)公司或創(chuàng)始股東存在欺詐等誠信問題，比如發(fā)現(xiàn)賬外現(xiàn)金銷售收支，或者披露的公司資產(chǎn)或經(jīng)營狀況嚴重失實等。

這里需要注意的是，法律對于公司回購股權(quán)有著一定限制?！豆痉ā穼蓶|行使回購權(quán)的要求包括：（1）對公司特定決議事項投反對票的股東才有權(quán)要求公司回購。這類特定決議事項包括：公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。（2）回購引起的公司減資需要經(jīng)過嚴格的法律程序，包括通知債權(quán)人、在報紙上公告、編制資產(chǎn)負債表與財產(chǎn)清單等。相對而言，創(chuàng)始股東回購則相對寬松，實際就是再一次的股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易，即創(chuàng)始股東受讓私募投資人的股權(quán)。雙方會簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，并且私募投資人為了保證創(chuàng)始股東履行約定，會約定較重的違約金。這無疑對于創(chuàng)始股東產(chǎn)生較大的資金壓力，一般情況下，創(chuàng)始股東會要求, 其承擔回購責任以其屆時持有的公司股權(quán)的市場公允價值為限，如“創(chuàng)始股東在本條項下的回購義務不得超過其基于市場公允價值處置其持有的全部公司股權(quán)所獲得的全部收益，但不包括其歷史上處置公司股權(quán)的所得及公司累計向其分紅所得的收益”。

在回購權(quán)條款中，回購價格無疑是重中之重，一般（1）私募投資人所投資金按一定的年投資回報率計算的投資本金和收益之和；或（2）私募投資人發(fā)出的回購通知當日投資人所持有股權(quán)對應的公司凈資產(chǎn)，兩者取較大者。實操中，回購價格條款一般可以表述為：

“各方同意，若上述原因?qū)е卤据喭顿Y人要求回購的，回購價格為下列金額中較高者：

(1)   本輪投資人投資款自交割日起在投資期間以12%的年投資回報率（復利）計算出收益和投資款本金的總額（扣除公司已支付給本輪投資人的利潤分配或股息紅利）；或

(2)   本輪投資人股權(quán)比例對應的公司截至向本輪投資人支付全部回購價款之日的公司凈資產(chǎn)。”

另外值得注意的是我稱之為“回購權(quán)悖論”，就是說當公司觸發(fā)回購權(quán)條款時，若公司沒有足夠的現(xiàn)金回購權(quán)條款就難以執(zhí)行，但是如果公司資金充裕，說明發(fā)展勢頭良好，又難以觸發(fā)回購權(quán)條款。所以，回購權(quán)條款的執(zhí)行問題是實操中的難點，通行的解決方式只能是（1）大股東賠償股權(quán)，使私募投資人成為公司大股東，或者（2）讓私募投資人享有優(yōu)先清算權(quán)。

設(shè)計回購權(quán)條款只要內(nèi)容不違反國家法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，不存在《合同法》有關(guān)合同無效規(guī)定的情形，法院對之持屬于當事人意思自治的范疇，認可其法律效力。 

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