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按照信托法的規(guī)定,設(shè)立信托必須有委托人的明確的意思表示,這是設(shè)立信托必須具備的要件之一??紤]營業(yè)信托內(nèi)容比較復(fù)雜,信托期限也比較長,因此,對有關(guān)的重要事項(xiàng)以書面的形式加以約定,以防止發(fā)生歧義和糾紛。因此,《信托法》規(guī)定委托人設(shè)立信托的意思表示,無論是契約行為,還是單獨(dú)行為,都必須采取書面的形式,而不能采取口頭的形式。
一、信托合同
生前信托一般采取信托合同的形式,即由委托人與受托人簽訂信托合同,形成信托關(guān)系。信托合同作為一種民事合同或商事合同,其要遵循合同的一般原則:一是信托合同的書面形式,包括合同書、信件、數(shù)據(jù)電文(電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。二是采用書面合同形式的,當(dāng)事人予以簽字或者蓋章時(shí)信托合同成立,除信托合同另有約定外,信托合同自成立時(shí)起產(chǎn)生法律效力。三是對于法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的信托合同,在依法辦理了批準(zhǔn)、登記手續(xù)時(shí),才發(fā)生法律效力。例如:《信托法》第六十一條規(guī)定,公益信托的設(shè)立和確定其受托人,應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)公益事業(yè)的管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。根據(jù)這一規(guī)定,委托人和受托人在簽訂公益信托合同時(shí),當(dāng)事人簽字、蓋章,僅使信托合同成立,但在公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)前,還不產(chǎn)生效力。該類信托合同在獲得公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)時(shí)生效。因此,未經(jīng)公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn),不得以公益信托的名義進(jìn)行活動。
信托合同與一般的合同相比,還有其特殊的情形,這主要是:一般的合同,要求當(dāng)事人之間應(yīng)當(dāng)支付對價(jià),即合同都是有償?shù)?。而信托合同是委托人單方面交付信托?cái)產(chǎn),并不要求受托人支付對價(jià)。在未作約定的情況下,受托人履行對信托財(cái)產(chǎn)的管理義務(wù),屬于單務(wù)的和無償?shù)?。這些都是信托合同與一般合同的區(qū)別。
二、遺囑信托
信托關(guān)系形成的另一種形式是以委托人的單獨(dú)行為而設(shè)立信托,即采取立遺囑的形式。遺囑信托是相對于生前信托而言的,它不需要在立遺囑時(shí)必須得到被指定的受托人同意。有效的遺囑是遺囑信托是否成立的前提。被指定人是否承諾信托,并不影響遺囑的效力。遺囑雖然指定了受托人,但被指定人并不受到遺囑指定的強(qiáng)制,被指定人是否愿意承諾信托,可以自由選擇。當(dāng)被指定人明確表示承諾該委托時(shí),以遺囑形式設(shè)定的信托才成立。由于遺囑是在立遺囑人死亡是才發(fā)生效力,因此,依該遺囑設(shè)立的信托視為同時(shí)生效。
三、其他書面形式
設(shè)立信托,除采用信托合同和遺囑的形式外,隨著信托業(yè)務(wù)范圍的擴(kuò)大,信托業(yè)務(wù)種類的增加,還會出現(xiàn)一些新的設(shè)立信托的書面形式。例如:以廣大投資者為對象的營業(yè)信托,以公布章程的形式或發(fā)售受益憑證的形式,將基金的發(fā)起、委托和受托關(guān)系的確定以及受益事項(xiàng)綜合地予以規(guī)定,從而形成集團(tuán)信托。這些書面形式也構(gòu)成信托關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)。
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