在涉外仲裁中，具體案件適用什么法律是一個非常重要的問題，它關(guān)系到合同的效力、雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的劃分、違約責(zé)任以及如何進(jìn)行開庭審理和如何作出裁決等一系列程序上和實(shí)體上的問題。

一、涉外仲裁中的程序法律適用

《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》與《中國海事仲裁委員會仲裁規(guī)則》均規(guī)定：凡當(dāng)事人同意將爭議提交仲裁委員會仲裁的，均視為同意按照本仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。但當(dāng)事人另有約定且仲裁委員會同意的，從其約定。根據(jù)該條規(guī)定，在我國涉外仲裁中，仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)下列原則決定其所適用的程序性法律規(guī)范：

（一）當(dāng)事人意思自治

1、當(dāng)事人協(xié)議選擇程序法律適用的原則仲裁程序受仲裁地法支配的觀念，長期以來一直為人們所接受，但是，隨著仲裁在解決國際商事爭議中作用的加強(qiáng)，以及仲裁程序中對當(dāng)事人意思表示尊重的加強(qiáng)，在仲裁程序法律的適用方面也發(fā)生了巨大的變化，突出體現(xiàn)在當(dāng)事人對所適用法律的選擇權(quán)方面。

2、目前，依照當(dāng)事人意思自治原則決定涉外仲裁適用的程序法，在國際范圍內(nèi)已經(jīng)逐漸得到了普遍的認(rèn)同，各國仲裁立法一般都承認(rèn)當(dāng)事人有權(quán)選擇對其爭議案件進(jìn)行仲裁時(shí)所適用的程序法，即所適用的仲裁規(guī)則。

3、我國也改變原有的依照仲裁機(jī)構(gòu)仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁的傳統(tǒng)做法，從1998年5月10日起開始實(shí)施的新的涉外仲裁規(guī)則，也允許當(dāng)事人根據(jù)其意思自愿選擇所適用的程序法。但應(yīng)當(dāng)注意的是，我國涉外仲裁規(guī)則在確立當(dāng)事人協(xié)議選擇程序法律適用原則的同時(shí)，又對當(dāng)事人的選擇權(quán)作出了一定的限制，即該協(xié)議選擇應(yīng)經(jīng)仲裁委員會的同意。

（二）我國涉外仲裁規(guī)定

1、適用仲裁機(jī)構(gòu)仲裁規(guī)則的原則尊重當(dāng)事人的意思表示，依照當(dāng)事人的協(xié)議選擇適用法律雖然是我國涉外商事仲裁的發(fā)展趨勢，但是，在仲裁實(shí)踐中，仍然有許多當(dāng)事人由于各種原因，沒有對仲裁所適用的程序規(guī)則作出選擇，或者仲裁委員會不同意當(dāng)事人的選擇，此時(shí)，根據(jù)我國涉外仲裁規(guī)則的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)適用我國涉外仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。

2、適用仲裁機(jī)構(gòu)仲裁規(guī)則的原則是適用仲裁地法原則的具體體現(xiàn)，這一原則的理論基礎(chǔ)主要是國際商事仲裁的司法權(quán)理論。根據(jù)這一理論，國家具有控制和管理發(fā)生在其管轄領(lǐng)域內(nèi)的所有仲裁的權(quán)力。當(dāng)事人有權(quán)協(xié)議將所發(fā)生的爭議提交仲裁而不訴諸法院解決，仲裁庭根據(jù)當(dāng)事人之間的有效仲裁協(xié)議受理爭議案件并行使仲裁權(quán)進(jìn)行審理從而作出具有法律效力的仲裁裁決，這都取決于特定國家法律的授權(quán)與認(rèn)可。因此，為了維護(hù)國家特定機(jī)構(gòu)對爭議案件的解決權(quán)，仲裁機(jī)構(gòu)有權(quán)依照自己的仲裁規(guī)則對爭議案件進(jìn)行審理并作出仲裁裁決。

二、涉外仲裁中的實(shí)體法律適用

涉外仲裁實(shí)體法的選擇適用比國內(nèi)法院選擇爭議案件所適用的實(shí)體法更為復(fù)雜。在面臨實(shí)體法的選擇適用時(shí)，國內(nèi)法院作為一個國家設(shè)置的專門負(fù)責(zé)適用法律，解決爭議案件的機(jī)構(gòu)，其職責(zé)決定了國內(nèi)法院會毫不猶豫地適用本國的沖突規(guī)則去確定所應(yīng)當(dāng)適用的實(shí)體法；而在涉外商事仲裁中則截然不同，涉外仲裁機(jī)構(gòu)作為依據(jù)仲裁協(xié)議解決爭議案件的民間性機(jī)構(gòu)，沒有義務(wù)適用仲裁地的沖突規(guī)則。此外，涉外仲裁所解決的商事爭議的涉外性，決定了對于一個爭議案件的解決，存在許多可供仲裁庭選擇適用的沖突規(guī)則。因此，如何確定爭議案件所適用的實(shí)體法就成為仲裁庭所承擔(dān)的困難任務(wù)之一。在我國涉外仲裁中，仲裁庭可以依據(jù)以下原則確定所適用的實(shí)體法律：

（一）當(dāng)事人選擇仲裁實(shí)體法原則。

雖然當(dāng)事人意思自治的法律效力來源于國內(nèi)立法或者國際立法的認(rèn)可，但是，在仲裁實(shí)踐中，一旦當(dāng)事人選擇了適用某一國家的實(shí)體法，仲裁庭即直接適用當(dāng)事人所選擇的實(shí)體法，因此，當(dāng)事人意思自治這一原則自然也就在涉外爭議案件的仲裁中得以承認(rèn)與適用。

在涉外仲裁中，雖然當(dāng)事人有權(quán)選擇仲裁所適用的實(shí)體法，但是，這種選擇并不是絕對的，如果當(dāng)事人選擇適用我國法律以外的法律或者國際公約作為處理爭議案件的實(shí)體法時(shí)，應(yīng)當(dāng)符合以下要求：

1、不得違反我國法令的基本原則和社會公共利益；

2、與爭議案件具有一定的聯(lián)系；

3、須經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，并采用書面形式。

（二）依沖突規(guī)則或者密切聯(lián)系確定實(shí)體法的原則。

在涉外仲裁實(shí)踐中，由于各種原因的存在，如果當(dāng)事人沒有選擇所適用的實(shí)體法，此時(shí)，仲裁庭就承擔(dān)起確定爭議案件所適用的實(shí)體法的職責(zé)。仲裁庭在確定所適用的實(shí)體法時(shí)，通常按照以下兩種方法：一是依據(jù)沖突規(guī)則確定所適用的實(shí)體法；二是依據(jù)密切聯(lián)系直接確定所適用的實(shí)體法。具體而言，沖突規(guī)則確定實(shí)體法，要注意以下幾點(diǎn)：

1、適用仲裁地國沖突規(guī)則所確定適用的實(shí)體法；

2、適用仲裁庭認(rèn)為最為適當(dāng)?shù)幕蛘呖蛇m用的沖突規(guī)則，如仲裁舉行地或者仲裁庭所在地國沖突規(guī)則、裁決執(zhí)行地國家的沖突規(guī)則、國際私法公約和交貨共同條件中的沖突規(guī)則等確定應(yīng)適用的實(shí)體法；

3、適用最密切聯(lián)系的沖突規(guī)則確定應(yīng)適用的實(shí)體法。

依據(jù)密切聯(lián)系直接確定實(shí)體法要注意的是：與依據(jù)沖突規(guī)則確定實(shí)體法原則不同，密切聯(lián)系原則即仲裁庭不考慮沖突規(guī)則，而直接根據(jù)案情的需要確定應(yīng)當(dāng)適用的實(shí)體法。

在涉外仲裁實(shí)踐中，具體可以采取兩種做法：一是比較的方法，即仲裁庭通過對爭議案件所涉國家的實(shí)體法規(guī)則進(jìn)行分析比較，從而直接確定所應(yīng)適用的實(shí)體法。二是最密切聯(lián)系的方法，即仲裁庭通過對與爭議案件有關(guān)聯(lián)的各種因素的分析與比較，確定適用與爭議案件最密切聯(lián)系國家的實(shí)體法。

（三）適用國際條約與國際慣例原則。

涉外仲裁在選擇適用實(shí)體法時(shí)，如果發(fā)生爭議的雙方當(dāng)事人所在國參加了某一共同的國際公約或者國際條約，或者雙方當(dāng)事人所在國之間簽訂了雙邊條約或者協(xié)定，除非雙方當(dāng)事人之間就爭議案件所適用的實(shí)體法作出約定，否則，應(yīng)當(dāng)直接適用該國際條約或者公約。

國際慣例是在長期的國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易和海事活動中逐漸形成的成文或者不成文的商業(yè)行為規(guī)范，在涉外爭議案件中適用國際慣例已為我國相關(guān)法律明確加以規(guī)定。