征地部門沒有征地批文很是常見

那么，在沒有取得征地批文的情況下，所簽訂的征地補(bǔ)償協(xié)議是否具有法律效力呢？也就是說補(bǔ)償協(xié)議是否因違反《土地管理法》第四十五條而導(dǎo)致無效呢？

首先我們先來了解一下什么是征地批文?

《土地管理法》的相關(guān)規(guī)定，任何單位和個(gè)人進(jìn)行建設(shè)，需要使用土地時(shí)，必須依法申請(qǐng)使用國有土地，而不能直接在集體土地上建設(shè)。但因集體土地征收涉及到農(nóng)村廣大農(nóng)民的切身利益，因此集體土地的征收必須經(jīng)過相關(guān)部門的審核批準(zhǔn)，書面表現(xiàn)形式也即大家口中常說的“征地批文”。

《土地管理法》第四十四條、四十五條對(duì)于集體土地征收的批準(zhǔn)權(quán)限作出了明確規(guī)定，只有經(jīng)過國務(wù)院或者省級(jí)政府的批準(zhǔn)，征地行為的前提才是合法的。這里國務(wù)院批準(zhǔn)征收土地的權(quán)限是：(1)基本農(nóng)田(不受面積限制，只要是基本農(nóng)田就必須由國務(wù)院審批)；(2)基本農(nóng)田以外的耕地超過35公頃的；(3)其他土地超過70公頃的。征收農(nóng)用地，還應(yīng)當(dāng)先行辦理農(nóng)用地轉(zhuǎn)用審批。其他情況需要經(jīng)過省級(jí)人民政府審批，并需報(bào)國務(wù)院備案。

《中華人民共和國合同法》第五十二條規(guī)定“有下列情形之一的，合同無效：(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用；中華人民共和國合同法；若干問題的解釋(二)》第十四條規(guī)定“合同法第五十二條第(五)項(xiàng)規(guī)定的‘強(qiáng)制性規(guī)定’，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定”。因此，只有違反法律、行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定才會(huì)必然導(dǎo)致合同無效。那么，我們首先要判斷識(shí)別什么是效力性規(guī)范。

一、效力性強(qiáng)制性規(guī)定

法律規(guī)范依據(jù)權(quán)利、義務(wù)的剛性程度，可分為強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范。強(qiáng)制性規(guī)范進(jìn)一步可區(qū)別為效力性規(guī)范和管理性規(guī)范(或取締性規(guī)范)。

一般認(rèn)為，所謂效力性強(qiáng)制規(guī)范，指法律及行政法規(guī)明確規(guī)定違反了這些禁止性規(guī)定將導(dǎo)致合同無效或者合同不成立的規(guī)范；或者雖然法律及行政法規(guī)沒有明確規(guī)定違反這些禁止性規(guī)范后將導(dǎo)致合同無效或者不成立，但是如果違反了這些禁止性規(guī)范的合同繼續(xù)履行，將損害國家利益、社會(huì)公共利益和第三人重大利益的規(guī)范。

所謂管理性強(qiáng)制規(guī)范或取締性強(qiáng)制規(guī)范，指法律及行政法規(guī)沒有明確規(guī)定違反此類規(guī)范將導(dǎo)致合同無效或者不成立，違反此類規(guī)范繼續(xù)履行合同，將會(huì)受到國家行政制裁，但合同本身并不損害國家利益、社會(huì)公共利益以及第三人的利益，而只是破壞了國家對(duì)交易秩序的管理規(guī)范。違反此類規(guī)范后，如果使合同繼續(xù)有效也并不損害國家利益、社會(huì)公共利益和第三人利益，而只是損害當(dāng)事人的利益的規(guī)范。

二、效力性強(qiáng)制性規(guī)范與管理性強(qiáng)制性規(guī)范的區(qū)分方法

理論界與實(shí)踐中，均將強(qiáng)制性規(guī)范劃分為效力性強(qiáng)制規(guī)范與管理性強(qiáng)制規(guī)范，但理論界對(duì)于效力性強(qiáng)制規(guī)范與管理性強(qiáng)制規(guī)范的區(qū)分有著不同的觀點(diǎn)。

第一，法律、法規(guī)規(guī)定違反該規(guī)定，將導(dǎo)致合同無效或不成立的，為當(dāng)然的效力性規(guī)定；

第二，法律、法規(guī)雖然沒有規(guī)定違反其規(guī)定，將導(dǎo)致合同無效或不成立。但違反該規(guī)定若使合同繼續(xù)有效將損害國家利益和社會(huì)公共利益，這也屬于效力性規(guī)定；

第三，法律、法規(guī)沒有規(guī)定違反其規(guī)定，將導(dǎo)致合同無效或不成立，雖然違反該規(guī)定，但若使合同繼續(xù)有效并不損害國家利益和社會(huì)公共利益，而只是損害當(dāng)事人利益的，屬于取締性規(guī)定(管理性規(guī)定)。

三、必須是法律、行政法規(guī)中的效力性強(qiáng)制性規(guī)定

《最高人民法院關(guān)于適用；中華人民共和國合同法；若干問題的解釋(一)》第四條規(guī)定“規(guī)定合同法實(shí)施以后，人民法院確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以全國人大及其常委會(huì)制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)”?！逗贤ā酚?999年10月1日起開始實(shí)施，《合同法司法解釋一》于1999年12月19日通過，因此，從1999年12月19日起，合同是否有效，應(yīng)當(dāng)以法律、行政法規(guī)為依據(jù)，而不得以地方法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。因此對(duì)于違反效力性強(qiáng)制性規(guī)定而導(dǎo)致合同無效的，只能是以法律、行政法規(guī)中的效力性強(qiáng)制性規(guī)定來認(rèn)定合同無效，因此對(duì)于認(rèn)定合同無效的效力性強(qiáng)制性規(guī)定只能存在與法律、行政法規(guī)中，而不存在于地方法規(guī)、行政規(guī)章中。

四、土地征收的審批規(guī)定，屬于效力性強(qiáng)制性規(guī)定。

按照效力性強(qiáng)制規(guī)范的識(shí)別方法，我們認(rèn)為《土地管理法》關(guān)于征地必須由國務(wù)院或省級(jí)人民政府審批的規(guī)定，屬于效力性強(qiáng)制性規(guī)范，不屬于管理性強(qiáng)制性規(guī)范。從嚴(yán)格管制土地用途和保護(hù)耕地的角度看，雖然法律沒有明確規(guī)定，沒有征地批文的，簽訂的征地補(bǔ)償協(xié)議無效。但是如果承認(rèn)合同的效力，必然將損害國家利益和社會(huì)公共利益，所以應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。因基于被征地人對(duì)行政機(jī)關(guān)的信賴，行政機(jī)關(guān)給被征地人造成的損失要予以賠償。但是如果在判決之前行政機(jī)關(guān)取得征地批文，是否還要確定補(bǔ)償協(xié)議無效，需要慎重。

沒有征地批文的幾種情形

1、以租代征

《國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)土地調(diào)控有關(guān)問題的通知》中明確規(guī)定，禁止擅自將農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地。

2、協(xié)議拆遷

協(xié)議拆遷不是相關(guān)部門主導(dǎo)的拆遷，沒有征地批文，通常是普通民事主體與被拆遷方訂立民事協(xié)議，以此方式實(shí)現(xiàn)對(duì)其房屋拆遷，這種情形不具有強(qiáng)制性。

3、未批先占

《土地管理法》第76條規(guī)定，未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)，非法占用土地的，由縣級(jí)以上人民政府土地行政主管部門責(zé)令退還非法占用的土地。

有些用地單位為了規(guī)避征地審批手續(xù)，往往會(huì)以上述幾種情況進(jìn)行征收，并且常常由居委會(huì)協(xié)助組織實(shí)施。一般沒有征地批文，這也是嚴(yán)重違法征收行為，公民可以直接拒絕。

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