一、定義

公司設(shè)立無(wú)效，是指公司經(jīng)登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記頒發(fā)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，由于公司設(shè)立在條件或程序上存在實(shí)質(zhì)性缺陷，故法律上認(rèn)為該公司應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效的情形。也有學(xué)者這樣定義：指在公司成立后的法定期間內(nèi)，股東基于法定原因向法院起訴，由法院宣告該公司的設(shè)立行為無(wú)效并進(jìn)行清算的法律制度。這里特別強(qiáng)調(diào)兩點(diǎn)：第一，公司設(shè)立無(wú)效針對(duì)的只是該公司法人人格的存續(xù)，而并不要求對(duì)該法人成立后所從事的全部商事活動(dòng)和行為做出評(píng)判。也就是說(shuō)，從法律角度而言并不因此而必須對(duì)該公司以往的交易行為進(jìn)行清理，如認(rèn)定某一些正當(dāng)交易活動(dòng)無(wú)效等。第二，公司設(shè)立無(wú)效具有相對(duì)性特征：一方面，公司設(shè)立的無(wú)效可以進(jìn)行補(bǔ)救。如法國(guó)《商事公司法》第363條規(guī)定，受理無(wú)效之訴的商事法庭，可以依職權(quán)確定一個(gè)期限以對(duì)無(wú)效的原因進(jìn)行糾正。該法第366-1條也規(guī)定，法庭在受理公司合并或分立無(wú)效訴訟時(shí)，如可以糾正導(dǎo)致無(wú)效的不合法行為，法庭可以為有關(guān)公司規(guī)定一個(gè)期限，以使其進(jìn)行調(diào)整。另一方面，無(wú)效的效力不是公司自始無(wú)效，而只是表明公司已失去了繼續(xù)存在的依據(jù)。這與一般的無(wú)效民事行為的效力認(rèn)定不同。

二、公司設(shè)立無(wú)效的要件

其一， 公司已在登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記，取得了法人資格。一般來(lái)說(shuō)，公司設(shè)立成功是以公司設(shè)立登記為標(biāo)志，因?yàn)楫?dāng)代各國(guó)普遍采取嚴(yán)格準(zhǔn)則主義來(lái)規(guī)制公司設(shè)立為。在這方面，“公司設(shè)立無(wú)效”與“公司設(shè)立不能”是不同的。公司設(shè)立不能是指公司在設(shè)立過(guò)程中，由于某種原因如條件或程序不符合法律規(guī)定而導(dǎo)致公司設(shè)立不能成立。此時(shí)，公司自始至終就未登記，并未獲得過(guò)法人資格。

其二．公司設(shè)立存在瑕疵。各國(guó)對(duì)公司的規(guī)定雖各不相同，但都對(duì)公司設(shè)立進(jìn)行了條件限制。公司設(shè)立有主觀條件，也有客觀條件。不符合主觀條件的，構(gòu)成有主觀瑕疵的設(shè)立，如設(shè)立人的設(shè)立意思非法；不符合客觀條件的，就構(gòu)成有客觀瑕疵的設(shè)立，如公司資本不足、程序違法等等。根據(jù)設(shè)立瑕疵主、客觀性的不同，公司可以被宣布為絕對(duì)無(wú)效或相對(duì)無(wú)效，從而來(lái)否認(rèn)公司設(shè)立的存在。

其三，公司設(shè)立無(wú)效的后果是公司失去法人資格或被撤銷。在這里，必須將公司設(shè)立無(wú)效制度與公司法人資格制度區(qū)別開來(lái)。公司法人資格否認(rèn)之對(duì)象必須是具有合法有效的獨(dú)立法人資格之公司，僅因?yàn)楣緸E用法人資格，致法院“刺破公司面紗”，要求股東直接承擔(dān)責(zé)任。

因此，法人資格否認(rèn)制度，并未否認(rèn)公司人格，恰恰相反，它必須以承認(rèn)公司人格為前提。公司設(shè)立無(wú)效制度則不同，由申請(qǐng)人提起申請(qǐng)后，公司被判成立無(wú)效，則公司視為自始無(wú)法人資格。設(shè)立撤銷前，如公司瑕疵仍可補(bǔ)正，則責(zé)令設(shè)立人限期補(bǔ)正，若已補(bǔ)正． 公司設(shè)立符合了法定條件，則公司設(shè)立有效，否則，宣布撤銷公司設(shè)立。