用人單位在人力資源管理實務(wù)中,一般情況下,延長
試用期有以下幾種情形:
一、某個試用期員工表現(xiàn)平平,但也不是太差,原本約定的試用期沒能對其工作能力全面掌握,于是有意向適當(dāng)延長其試用期再考察一段時間;
二、用人單位對某個試用期員工考核不合格,或者有其他不符合錄用條件的要件出現(xiàn),但是用人單位由于各種原因一時招不到更合適的人員進(jìn)行替補,眼前這個員工雖不符合錄用條件,可總的來說也不算很差,于是想延長一段時間的試用期再看看;
三、用人單位本來可以對員工進(jìn)行正??己?,可是由于員工請事假半個多月,導(dǎo)致用人單位難以正常考核,于是提出延長一個月試用期。
筆者認(rèn)為,用人單位在遇到上述情形時,采取與勞動者平等協(xié)商延長試用期這種“折中”的方式來進(jìn)一步了解勞動者,符合當(dāng)下用人單位用工的現(xiàn)實狀況。那么,對于延長試用期,用人單位該如何操作,應(yīng)當(dāng)注意哪些事項呢?對此,筆者提出以下幾點建議:
須經(jīng)雙方協(xié)商一致
根據(jù)《勞動
合同法》第三十五條的規(guī)定,用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以變更
勞動合同約定的內(nèi)容??梢?,變更勞動合同是法律賦予合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利,是授權(quán)性規(guī)范,并非法律強制性規(guī)定。
在實務(wù)中,用人單位和勞動者任何一方,認(rèn)為需要延長試用期的,均可向?qū)Ψ教岢鲆庀颍ㄒ话銥橛萌藛挝幌騽趧诱咛岢觯?,發(fā)出要約,對方在接到要約后,作出相關(guān)意思表示(或拒絕,或同意,或進(jìn)一步協(xié)商),無論哪種意思表示,雙方當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)在完全自愿的前提下表達(dá)自己的真實意思。需進(jìn)一步協(xié)商延長試用期的,雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)就延長的相關(guān)期限、待遇等,依照平等自愿、誠實信用的原則,進(jìn)行充分的溝通,任何一方不得將自己的意愿強加在對方身上。任何一方不同意延長的,另一方不得單方面延長。
應(yīng)在試用期屆滿前提出
其一,勞動合同雙方當(dāng)事人任何一方認(rèn)為需要延長試用期的,必須在勞動合同生效后、在試用期屆滿前提出。前者是提出延長試用期的存在要件,只有在勞動合同生效后,雙方已經(jīng)約定了試用期限,并在此基礎(chǔ)上提出延長試用期的意向,后者是提出延長試用期的合法要件,必須在試用期屆滿前提出,如果試用期屆滿再提出延長試用期,則屬于二次約定試用期,違反《
勞動合同法》強制性規(guī)定。
其二,用人單位與勞動者訂立勞動合同,雙方約定無試用期的,在用工之日前,雙方當(dāng)事人任何一方均可向?qū)Ψ教岢鲅娱L試用期的意向;用工之后,則不得再提出延長試用期,如前所述,約定試用期并非法律強制性規(guī)定,用人單位開始用工后,表示放棄了對勞動者進(jìn)行試用的權(quán)利,不得再向勞動者提出延長試用期。
延長后的試用期不得超過法定期限
《勞動合同法》規(guī)定,“
勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月”。用人單位與勞動者訂立勞動合同時,所約定的試用期限,不得超過該款規(guī)定的上限期限。
勞動合同雙方當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商一致延長試用期的,延長后的試用期限不得超過《勞動合同法》規(guī)定的上限期限。案例中,用人單位與王某訂立了三年期限的固定期限勞動合同,約定試用期為兩個月,后經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致延長至三個月,沒有超過法律規(guī)定的上限。
延長試用期應(yīng)當(dāng)采用書面形式
其一,根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定,除非全日制用工外,用人單位與勞動者無論是新訂立勞動合同,還是變更勞動合同,都應(yīng)當(dāng)采用書面形式。勞動合同雙方當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商就延長試用期達(dá)成一致意見的,應(yīng)當(dāng)訂立書面的勞動合同變更協(xié)議,載明變更內(nèi)容,雙方當(dāng)事人在協(xié)議文本上簽字蓋章予以確認(rèn)。
其二,勞動合同變更協(xié)議由用人單位和勞動者各執(zhí)一份,作為勞動合同附件保存,與勞動合同具有同等法律效力。
為保障社會穩(wěn)定,構(gòu)建和諧
勞動關(guān)系,減少
勞動糾紛,筆者建議用人單位盡量在與勞動者初次訂立勞動合同時,在不違反法律規(guī)定的前提下,根據(jù)勞動者所從事工作崗位的技術(shù)含量,充分評估考察期限,約定好相對適當(dāng)?shù)脑囉闷谙蓿M量避免事后延長試用期的行為。遇到特殊情況時,可以依法依規(guī)延長試用期,但必須嚴(yán)格按照上述要點進(jìn)行規(guī)范操作。