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工程索賠是合同履行過程中,對于并非自己過錯,而是應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任的情形所造成的損失,向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和(或)工期順延等要求。
其主要特征有:1、是維護(hù)自身權(quán)益的手段。承包人索賠旨在要求延遲工期、增加價款或賠償損失;發(fā)包人反索賠旨在否認(rèn)承包人索賠或要求賠償損失;2、是單方法律行為。一方因未能獲得按合同約定支付各種費用、順延工期、賠償損失的書面確認(rèn)時,應(yīng)當(dāng)在約定期限內(nèi)及時提出索賠;3、必須依賴證據(jù)行為。索賠是向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利行為,根據(jù)“誰主張、誰舉證”原則,一方提出索賠必須提供證據(jù)證實其主張。
《施工合同示范文本》規(guī)定的索賠程序為:發(fā)包人未能按合同約定支付各種費用、順延工期、賠償損失,承包人可按以下規(guī)定索賠:
1、有正當(dāng)索賠理由,且有索賠事件發(fā)生時的有關(guān)證據(jù);
2、索賠事件發(fā)生后28天內(nèi),向發(fā)包人發(fā)出要求索賠意向;
3、索賠意向發(fā)出后28日內(nèi)提交人索賠報告和有關(guān)資料;
4、發(fā)包人索賠報告和有關(guān)資料后28天內(nèi)未予答復(fù)或未對承包人作進(jìn)一步要求,視為該項索賠已經(jīng)認(rèn)可。未使用示范文本訂立施工合同的,合同應(yīng)當(dāng)明確約定索賠文件的內(nèi)容、形式、索賠程序等事項。
索賠之前,要全面搜集與索賠相關(guān)的證據(jù)與法規(guī),認(rèn)真分析索賠理由和制作索賠報告。索賠證據(jù)包括但不限于簽證單、技術(shù)核定單、設(shè)計變更通知單、發(fā)包人和工程師指令、雙方函件、會議紀(jì)要等;索賠報告應(yīng)當(dāng)明確提出索賠理由、損失數(shù)額或順延工期天數(shù)等內(nèi)容。談判之前必須思考以下問題:發(fā)生索賠事件是何方責(zé)任,是否屬于不可抗力?索賠證據(jù)、法律法規(guī)和合同依據(jù)是否充分?是否在合同約定的時限內(nèi)提出?承包人是否采取措施減損措施?索賠數(shù)額計算方式是否客觀合理?只有給出富有說服力的答案,方能游刃有余、進(jìn)退自如地沉著應(yīng)戰(zhàn)。
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