一、案情介紹

新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院（以下簡稱一審法院）查明：（一）雙方當(dāng)事人簽訂、解除、恢復(fù)《協(xié)議》及相關(guān)會(huì)議紀(jì)要的基本內(nèi)容。

2007年7月23日，食藥監(jiān)管局（甲方）與金輝公司（乙方）簽訂《代建辦公樓協(xié)議》約定：“一、代建項(xiàng)目：甲方辦公樓一棟，甲方將該樓委托給乙方代建。二、代建項(xiàng)目位置：代建項(xiàng)目位于烏魯木齊市西八家路老2號（新508號），宗地面積約5500平方米，具體四至位置：西臨西八家戶路；南臨新醫(yī)路；東臨建筑學(xué)院、北臨建筑學(xué)院教室，具體界線以雙方達(dá)成的辦證定位圖和尺寸為標(biāo)準(zhǔn)（附圖紙）。三、代建項(xiàng)目的建筑面積定為約17000平方米（含地下室面積），要求辦公樓長約60米，寬約18米，框架結(jié)構(gòu)，18層左右，具體面積、層高、功能配置以甲方委托的設(shè)計(jì)單位設(shè)計(jì)并經(jīng)規(guī)劃局批準(zhǔn)的設(shè)計(jì)圖為準(zhǔn)。四、代建項(xiàng)目總造價(jià)定為本協(xié)議雙方確定的每平方米單價(jià)2880元進(jìn)行結(jié)算。五、代建項(xiàng)目的所有報(bào)建手續(xù)由乙方經(jīng)甲方同意后辦理，甲方應(yīng)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)給予全力協(xié)助。六、代建項(xiàng)目的設(shè)計(jì)圖紙及工程監(jiān)理由甲方委托設(shè)計(jì)單位設(shè)計(jì)及聘請有資質(zhì)監(jiān)理方進(jìn)行工程監(jiān)理，設(shè)計(jì)費(fèi)、監(jiān)理費(fèi)由乙方承擔(dān)。七、乙方經(jīng)甲方同意后方可以乙方名義辦理代建項(xiàng)目的建設(shè)工程招投標(biāo)、簽訂施工合同、簽署經(jīng)濟(jì)簽證、支付工程款，辦理工程竣工驗(yàn)收和結(jié)算等事宜。八、甲方組成代建項(xiàng)目工作組，監(jiān)督本協(xié)議第七條乙方負(fù)責(zé)辦理的事宜，并有權(quán)否決乙方所實(shí)施的不利甲方代建項(xiàng)目的行為（本協(xié)議第七條、第八條約定內(nèi)容的具體操作事宜，雙方另行訂立補(bǔ)充協(xié)議約定）。九、代建項(xiàng)目質(zhì)量要求：（一）代建項(xiàng)目質(zhì)量必須達(dá)到國家建設(shè)工程技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)及驗(yàn)收規(guī)范規(guī)定的合格等級，并經(jīng)烏魯木齊市建筑工程質(zhì)量監(jiān)督監(jiān)測站檢測驗(yàn)收為合格（五方出具驗(yàn)收合格報(bào)告為準(zhǔn)）。（二）代建項(xiàng)目院落綠化及小區(qū)的配套設(shè)施標(biāo)準(zhǔn)，必須符合烏魯木齊市政府規(guī)劃部門的標(biāo)準(zhǔn)要求，滿足其規(guī)定的各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)技術(shù)指標(biāo)及功能要求。十、代建項(xiàng)目必須從開工之日起在500個(gè)有效工作日內(nèi)完工，并達(dá)到本協(xié)議第九條約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)交付甲方使用，該500個(gè)工作日包含冬季時(shí)間，開工日見本協(xié)議第十六條第（四）項(xiàng)的約定。十一、乙方負(fù)責(zé)辦理代建工程土地地面上的所有住戶的拆遷補(bǔ)償費(fèi)用及政府批準(zhǔn)的合法拆遷手續(xù)，負(fù)責(zé)拆除土地地面上的全部建筑物。甲方在乙方全部拆除地面建筑物，辦理完甲方所需建設(shè)用地批準(zhǔn)書（落到食藥監(jiān)管局名下），施工場地具備開工條件后的一周內(nèi)，甲方向乙方支付500萬元作為本合同的預(yù)付款（待甲方向乙方支付本合同工程款時(shí)，該500萬元予以沖抵）。屆時(shí)甲方如不能支付500萬元，按日萬分之二支付違約金。十二、雙方約定按每平方米2880元（即2880元/平方米×代建工程房屋產(chǎn)權(quán)證總面積）作為與乙方結(jié)算代建項(xiàng)目的工程造價(jià)，每平方米2880元造價(jià)為包干價(jià)（以雙方確定設(shè)計(jì)圖紙為準(zhǔn)）。此款包含以下費(fèi)用：①取得該宗地土地使用權(quán)所支出的各項(xiàng)費(fèi)用；②代建項(xiàng)目建設(shè)費(fèi)；③代建項(xiàng)目報(bào)建費(fèi)用；④代建項(xiàng)目勘查費(fèi)用；⑤工程施工及室內(nèi)外水、電、暖、閉路電視、電話、電腦寬帶管線、天然氣管線；⑥庭院封閉、綠化及地面和道路硬化以及相關(guān)物業(yè)設(shè)施的配備費(fèi)用；⑦其他在該代建項(xiàng)目中所發(fā)生的包括土地和建筑各環(huán)節(jié)的稅收等全部費(fèi)用。十三、雙方協(xié)商同意，本協(xié)議代建工程采取分期付款方式進(jìn)行。即：乙方將樓房主體工程建筑到正負(fù)零時(shí)，甲方付代建工程總價(jià)款的30%，并從中扣除已預(yù)付款500萬元；樓房主體工程建筑至10層封頂時(shí)，再付代建工程總價(jià)款的10%；樓房主體工程全部封頂時(shí)，再付代建工程總價(jià)款的30%；工程竣工并驗(yàn)收合格、交付甲方使用后再付代建工程總價(jià)款的12%；余款待配套相應(yīng)有關(guān)的工程交付后，扣除法定質(zhì)保金后，一次性付清（本協(xié)議代建項(xiàng)目工程款管理使用事宜，由雙方另行訂立補(bǔ)充協(xié)議約定）。十四、雙方的權(quán)利義務(wù)。（一）甲方權(quán)利義務(wù)。1、依照本協(xié)議約定向乙方支付代建工程款。2、為乙方以甲方名義辦理代建項(xiàng)目報(bào)建手續(xù)，提供需由甲方提供的文件資料，協(xié)助乙方協(xié)調(diào)好有關(guān)方面的關(guān)系。3、工程施工過程中，委派駐工地代表，對工程質(zhì)量、進(jìn)度進(jìn)行全程監(jiān)督，對工程質(zhì)量、進(jìn)度等具有否決權(quán)。4、參加代建項(xiàng)目竣工行使決定權(quán)，并在驗(yàn)收達(dá)到合格標(biāo)準(zhǔn)后，及時(shí)接受乙方交付工程。5、本協(xié)議約定的及法律規(guī)定的其他權(quán)利。（二）乙方權(quán)利義務(wù)。1、全面負(fù)責(zé)代建項(xiàng)目的組織實(shí)施，辦理代建項(xiàng)目從前期報(bào)建、到施工、竣工驗(yàn)收、交付使用的各項(xiàng)應(yīng)由乙方辦理的手續(xù)，并承擔(dān)在此期間發(fā)生的全部費(fèi)用。2、按期完成代建項(xiàng)目報(bào)建手續(xù)的辦理，按約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)完成代建項(xiàng)目的建設(shè)，并按期交付甲方使用。3、及時(shí)向施工單位支付工程款，不得以資金問題及其他任何理由拖延工期。4、負(fù)責(zé)新樓建成后供水、采暖、供電、排水、天然氣接入管網(wǎng)的實(shí)施。5、代建工程交付使用后，負(fù)責(zé)為甲方辦理不少于5500平方米辦公樓土地使用權(quán)證書（具體界線以雙方達(dá)成的辦證定位圖和尺寸為標(biāo)準(zhǔn)）。6、本協(xié)議約定的其他義務(wù)。十五、本協(xié)議履行過程中發(fā)生下列情形之一的，甲方有權(quán)解除本協(xié)議：（一）乙方未能全面履行有關(guān)代建項(xiàng)目的各類合同、協(xié)議，發(fā)生違約或因乙方選擇不當(dāng)?shù)仍蛑率贡緟f(xié)議不能如期履行的。（二）出現(xiàn)其他情形，致使本協(xié)議無法履行的。十六、違約責(zé)任。（一）發(fā)生本協(xié)議第十五條約定的合同解除情形甲方解除合同時(shí)，乙方應(yīng)立即撤離代建項(xiàng)目，并向甲方支付代建工程總價(jià)款日萬分之二違約金，其己投入代建項(xiàng)目的資金，須經(jīng)甲方審核認(rèn)定后扣減其依照本協(xié)議應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約金、經(jīng)濟(jì)損失等各項(xiàng)費(fèi)用后，剩余款項(xiàng)由甲方支付乙方，甲方不再向乙方支付代建費(fèi)用及其他一切費(fèi)用。（二）甲方應(yīng)按本協(xié)議第十三條約定期限和工程進(jìn)度，支付代建工程款，逾期支付按逾期支付金額日萬分之二承擔(dān)違約金。雙方在逾期支付發(fā)生后，另有書面協(xié)商備忘錄除外。（三）因甲方原因使得本協(xié)議無法履行，甲方將該土地退還乙方，乙方將甲方所有已付款項(xiàng)退還甲方。（四）乙方應(yīng)在收到甲方保證金后，30個(gè)工作日內(nèi)開工，此開工日期為乙方完成所有報(bào)建手續(xù)的法定開工日期，逾期每日應(yīng)向甲方支付代建工程總價(jià)款日萬分之二的違約金。（五）乙方應(yīng)按期向甲方交付代建工程，逾期交付每日應(yīng)向甲方支付代建工程總價(jià)款日萬分之二的違約金。（六）乙方交付甲方代建項(xiàng)目的工程質(zhì)量必須符合本協(xié)議第九條約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，否則甲方有權(quán)拒收，對于不符合質(zhì)量要求的工程項(xiàng)目，乙方應(yīng)立即進(jìn)行返修、重作以達(dá)到約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，在此情形下發(fā)生逾期交工，乙方應(yīng)按本協(xié)議第十六條第四項(xiàng)向甲方承擔(dān)違約責(zé)任。（七）乙方未能按照本協(xié)議約定全面履行有關(guān)代建項(xiàng)目的各類合同、協(xié)議而發(fā)生違約，由此產(chǎn)生的違約責(zé)任全部由乙方承擔(dān)。十七、協(xié)議在執(zhí)行中未盡事宜，以及對于土地范圍內(nèi)其他用地的使用和建設(shè)問題，由甲、乙雙方另簽訂補(bǔ)充協(xié)議，補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議具有同等法律效力。十八、本協(xié)議自甲、乙雙方簽訂蓋章之日后，并以甲方取得甲方名義辦公樓《建設(shè)用地批準(zhǔn)書》為生效條件”。

2008年4月28日，食藥監(jiān)管局（甲方）與金輝公司（乙方）簽訂《關(guān)于取消<代建辦公樓協(xié)議>的補(bǔ)充協(xié)議》約定：“乙方根據(jù)2007年7月23日簽訂的《代建辦公樓協(xié)議》的具體內(nèi)容對該項(xiàng)目先期進(jìn)行了基本的前期準(zhǔn)備工作，待2008年該項(xiàng)目正式啟動(dòng)后，由于拆遷費(fèi)、補(bǔ)償費(fèi)用增加，原材料漲價(jià)，許可證不能按時(shí)發(fā)下來，導(dǎo)致各種費(fèi)用增加，致使建筑成本預(yù)算嚴(yán)重超支，按原協(xié)議2880元／平方米工程造價(jià)，乙方難以承受，故經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致，達(dá)成共識，取消《代建辦公樓協(xié)議》，該項(xiàng)目由甲方自己承建，從簽字（蓋章）之日起原代建協(xié)議終止”。

2008年5月5日，食藥監(jiān)管局（甲方）與金輝公司（乙方）簽訂《自治區(qū)食藥監(jiān)局與金輝誠信房產(chǎn)公司基建項(xiàng)目聯(lián)席會(huì)議第三次會(huì)議紀(jì)要》，約定：“一、雙方協(xié)商一致同意解除《代建辦公樓協(xié)議》。二、關(guān)于金輝公司返還食藥監(jiān)管局500萬元工程預(yù)付款及食藥監(jiān)管局返還金輝公司土地問題，雙方到有關(guān)部門咨詢后，下次會(huì)議協(xié)商解決。三、雙方同意2008年5月7日下午協(xié)商解決返還工程款、土地問題。四、雙方同意自解除代建協(xié)議至土地調(diào)整后，項(xiàng)目停工，否則工程項(xiàng)目造成的一切后果，由金輝公司單方承擔(dān)，與食藥監(jiān)管局無關(guān)”。

2008年7月22日，新疆維吾爾自治區(qū)發(fā)展和改革委員會(huì)文件（新發(fā)改項(xiàng)目〔2008〕1220號）《關(guān)于自治區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局綜合業(yè)務(wù)樓建設(shè)項(xiàng)目初步設(shè)計(jì)的批復(fù)》：“你局《關(guān)于對自治區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局綜合業(yè)務(wù)樓項(xiàng)目初步設(shè)計(jì)方案進(jìn)行審核的報(bào)告》（新食藥監(jiān)辦函〔2008〕82號）及由新疆建筑設(shè)計(jì)研究院編制的初步設(shè)計(jì)均收悉。經(jīng)研究，現(xiàn)批復(fù)如下：一、本工程位于烏魯木齊市新醫(yī)路與西八家戶交界處，地上主樓十九層，裙樓四層，地下二層，總建筑面積19369平方米，其中地下建筑面積2924平方米、地上建筑面積16445平方米。主要包括：自治區(qū)藥監(jiān)局4538平方米（其中特殊用房518平方米）、烏魯木齊市藥監(jiān)局1719平方米（其中特殊用房397平方米），天山區(qū)藥監(jiān)局532平方米（其中特殊用房206平方米）；自治區(qū)藥監(jiān)所11654平方米（其中：受理大廳363平方米、辦公用房1596平方米，試驗(yàn)用房8698平方米，試驗(yàn)用試劑庫房800平方米），食堂926平方米?！摺彾üこ谈潘憧偼顿Y5828.6萬元（其中：建筑安裝工程費(fèi)4591.7萬元、設(shè)備購置費(fèi)633.6萬元、其它費(fèi)用603.3萬元。項(xiàng)目實(shí)施中要嚴(yán)格執(zhí)行項(xiàng)目法人責(zé)任制、招標(biāo)投標(biāo)制、工程監(jiān)理制等制度。本項(xiàng)目屬于中央投資項(xiàng)目，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的選擇要嚴(yán)格遵照我委《關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)<中華人民共和國國家發(fā)展和改革委員會(huì)公告>（2007年第49號）的通知》執(zhí)行”。

2008年7月30日，食藥監(jiān)管局（甲方）與金輝公司（乙方）簽訂《恢復(fù)<代建辦公樓協(xié)議>協(xié)議書》約定：“……近期，經(jīng)甲、乙雙方多次協(xié)商并一致同意……恢復(fù)原《代建辦公樓協(xié)議》……今后的項(xiàng)目合作中嚴(yán)格遵守《代建辦公樓協(xié)議》，并承擔(dān)協(xié)議規(guī)定的相關(guān)權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任”。

2008年8月12日，食藥監(jiān)管局（甲方）與金輝公司（乙方）簽訂《代建辦公樓補(bǔ)充協(xié)議》約定：“雙方于2007年7月23日簽訂《代建辦公樓協(xié)議》，現(xiàn)正在履行中，根據(jù)該協(xié)議第十三條的約定，就本工程項(xiàng)目工程款支付、管理使用事宜，訂立補(bǔ)充協(xié)議并共同遵照履行。一、雙方必須嚴(yán)格按照代建辦公樓第13條規(guī)定的工程款支付條件及數(shù)額履行，在每次付款規(guī)定條件及數(shù)額不變的基礎(chǔ)上，就具體的工程款支付、管理使用事宜做出如下補(bǔ)充規(guī)定。二、雙方必須按照本項(xiàng)目工程進(jìn)度，在甲方駐工地代表及本項(xiàng)目工程監(jiān)理方的書面簽字同意下，在代建辦公樓協(xié)議第13條規(guī)定的范圍內(nèi)，由甲方向乙方支付工程款。三、乙方在申請給付工程款前，要向甲方提交已收到的前一期工程款的使用情況（包括但不限于：工程建設(shè)資金、購買設(shè)備、建筑材料、人工工資等資金使用情況），第一次付款除外。四、乙方在申請給付工程款前，應(yīng)當(dāng)提交承建本項(xiàng)工程的建設(shè)單位人工工資發(fā)放及領(lǐng)取的工資表冊，要求工資領(lǐng)取人本人簽字、施工單位蓋章及乙方的確認(rèn)蓋章。五、乙方在申請給付工程款前，應(yīng)當(dāng)書面說明此次申請工程款。本條款在工程款支付過程中可依次類推適用。六、乙方使用甲方工程款，所發(fā)生的本項(xiàng)工程的建設(shè)資金、購買設(shè)備、建筑材料等費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)向甲方提供相應(yīng)的與第三方簽訂的合同及付款憑證等書面證明材料。七、由于取得本塊土地的前期費(fèi)用是由乙方承擔(dān)的，甲方必須按《代建協(xié)議》付款時(shí)間執(zhí)行，在付款條件具備的情況下，因甲方付款不到位，推遲十天以上支付，乙方有權(quán)追究甲方的違約責(zé)任。八、本協(xié)議為雙方代建辦公樓協(xié)議的補(bǔ)充協(xié)議，與代建辦公樓協(xié)議具有同等法律效力，雙方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行，如一方違約，守約方可以依照代建辦公樓協(xié)議第十六條的規(guī)定追究違約責(zé)任。九、本協(xié)議雙方蓋章后生效”。

2009年6月29日，食藥監(jiān)管局（甲方）與金輝公司（乙方）簽訂《聯(lián)席辦公會(huì)議紀(jì)要》約定：“會(huì)議首先就施工安全、質(zhì)量、進(jìn)度、投資四項(xiàng)控制工作進(jìn)行討論，大家一致認(rèn)為工程進(jìn)度已明顯滯后，并對造成工程進(jìn)度滯后的原因逐項(xiàng)進(jìn)行了認(rèn)真分析，提出了加快施工進(jìn)度的有效方法和措施。金輝公司承諾在自治區(qū)食品藥品監(jiān)管局配合下，保證按協(xié)議規(guī)定時(shí)間完成工程施工。雙方就金輝公司提出建設(shè)工程中幾個(gè)急需解決的問題進(jìn)行協(xié)商討論，達(dá)成以下共識：一、外網(wǎng)熱力接口與外網(wǎng)電力接口。雙方認(rèn)為，原來選擇的供熱方案由建設(shè)技術(shù)學(xué)院供熱管線接入，由于建設(shè)技術(shù)學(xué)院供熱管線的管徑小、供熱能力達(dá)不到我們新建大樓的供熱需求，根據(jù)烏魯木齊市供熱辦意見，須由新疆師范大學(xué)供熱中心直接供熱。同時(shí)，原來食品藥品監(jiān)管局和金輝公司在談判時(shí)達(dá)成的意向中只有一條線路的外網(wǎng)電力，但根據(jù)相關(guān)部門和消防部門要求食藥監(jiān)管局新建綜合業(yè)務(wù)辦公樓必須使用兩回路外網(wǎng)電源。以上兩項(xiàng)問題造成新增投資，雙方認(rèn)為應(yīng)積極爭取最優(yōu)方案，盡量壓縮投資。1、雙方同意由新疆師范大學(xué)供熱中心提供供熱專線，采取集中供熱方式，按照有關(guān)部門規(guī)定，先設(shè)計(jì)后施工，資金由金輝公司墊付，最后以決算為準(zhǔn)，費(fèi)用按各方實(shí)際面積分?jǐn)?，由食藥監(jiān)管局基建辦協(xié)助金輝公司完成供熱方案及設(shè)計(jì)。2、雙方同意使用雙回路外電源，增加的一條外網(wǎng)電力線路費(fèi)用，由金輝公司先墊付資金，最后以決算為準(zhǔn)，按各方實(shí)際面積分?jǐn)?。二、原材料上漲因素。同意考慮鋼筋、砼、人工工資調(diào)整因素，按照自治區(qū)工程造價(jià)站公布的適時(shí)價(jià)格信息和國家基本建設(shè)有關(guān)規(guī)定，雙方協(xié)商同意，在決算時(shí)給予追加?！?、電梯。同意金輝公司提出的統(tǒng)一訂購標(biāo)準(zhǔn)配置的日立電梯，除一部由食藥監(jiān)管局另付經(jīng)費(fèi)外，其余五部均包括在代建協(xié)議經(jīng)費(fèi)總額內(nèi)。五、食藥監(jiān)管局意見是選用自治區(qū)發(fā)改委審定的人造大理石；金輝公司單方面提出改用天然大理石，超出費(fèi)用由金輝公司承擔(dān)”。

2009年11月5日，食藥監(jiān)管局基建辦公室與金輝公司簽訂《聯(lián)席辦公會(huì)議紀(jì)要》約定：“一、1-4層隔墻必須按圖紙?jiān)O(shè)計(jì)要求進(jìn)行施工，在交工前完成隔墻施工。二、1-4層必須按發(fā)改委批復(fù)要求安裝地暖，在交工前完成安裝。三、辦公樓西側(cè)大門由旋轉(zhuǎn)門改為雙層平開門”。

2010年4月20日，食藥監(jiān)管局基建辦公室與金輝公司簽訂《基建辦與金輝公司聯(lián)席會(huì)議紀(jì)要》約定：“會(huì)議對金輝公司送達(dá)的《綜合業(yè)務(wù)樓結(jié)算書》等事宜進(jìn)行了磋商?！Ω黜?xiàng)工程結(jié)算，雙方同意按照《代建辦公樓協(xié)議》約定的內(nèi)容進(jìn)行結(jié)算，以《代建辦公樓協(xié)議》為基礎(chǔ)，變更項(xiàng)目、增加項(xiàng)目按照以前達(dá)成的《代建辦公樓補(bǔ)充協(xié)議》進(jìn)行單獨(dú)核算。三、雙方同意各項(xiàng)工程的最后決算和分項(xiàng)決算，由自治區(qū)審計(jì)廳或者自治區(qū)審計(jì)廳指定的權(quán)威機(jī)構(gòu)對工程進(jìn)行決算審計(jì)。由雙方最后認(rèn)可單位進(jìn)行審計(jì)”。

2013年4月1日，食藥監(jiān)管局（甲方）與金輝公司（乙方）簽訂《會(huì)議紀(jì)要》約定：“一、甲方暫按現(xiàn)審計(jì)結(jié)果64209027.92元，支付乙方剩余工程款15793715.92元（截止2013年3月28日已付）。二、乙方對爭議問題再進(jìn)行審計(jì)，一個(gè)月左右完成。三、乙方將樓鑰匙借給甲方先進(jìn)行設(shè)計(jì)、裝修（乙方將鑰匙交給甲方不代表辦公樓交付給甲方）。四、甲方承擔(dān)設(shè)計(jì)、裝修階段所發(fā)生的水電費(fèi)用。五、乙方積極配合甲方進(jìn)行設(shè)計(jì)、裝修，保障設(shè)計(jì)、裝修工作正常進(jìn)行，保障水電的正常使用。六、請裝修方進(jìn)入交清配合費(fèi)。乙方全力配合”。

（二）涉案工程的規(guī)劃、建設(shè)、施工、竣工驗(yàn)收的相關(guān)情況。

2007年11月14日，烏魯木齊市城市規(guī)劃管理局給食藥監(jiān)管局頒發(fā)《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》載明：“用地面積2950平方米，藍(lán)線內(nèi)面積4140平方米”。

2008年10月7日，烏魯木齊市城市規(guī)劃管理局給食藥監(jiān)管局頒發(fā)《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》載明：“建筑用途：辦公。戶數(shù)：無。結(jié)構(gòu)：框剪。層數(shù)：地下2層，地上19層?？偨ㄖ娣e：19369.32平方米，地下2924.08平方米，地上16445.24平方米。

2009年2月2日，烏魯木齊市建設(shè)委員會(huì)給食藥監(jiān)管局頒發(fā)《建筑工程施工許可證》載明：“建設(shè)規(guī)模：19369.32平方米。設(shè)計(jì)單位：新疆建筑設(shè)計(jì)研究院。施工單位：新疆兵團(tuán)第四建筑安裝工程公司。監(jiān)理單位：新疆澤強(qiáng)工程建設(shè)監(jiān)理有限公司。開工日期：2008年8月1日?？⒐と掌冢?010年2月10日。備注：該工程項(xiàng)目由金輝公司代建，項(xiàng)目經(jīng)理梁海龍，項(xiàng)目總監(jiān)孔霞”。

2011年11月8日，涉案工程經(jīng)建設(shè)單位（金輝公司）、監(jiān)理單位（新疆澤強(qiáng)工程建設(shè)監(jiān)理有限公司）、施工單位（新疆兵團(tuán)第四建筑安裝工程公司、新疆新通建筑安裝工程有限公司）、設(shè)計(jì)單位（新疆建筑設(shè)計(jì)研究院）共同填寫《建設(shè)工程竣工驗(yàn)收監(jiān)督記錄》，驗(yàn)收結(jié)論為合格。

2011年11月8日，涉案工程的外幕墻工程經(jīng)建設(shè)單位（金輝公司）、監(jiān)理單位（新疆澤強(qiáng)工程建設(shè)監(jiān)理有限公司）、施工單位（天津市南洋裝飾工程公司）、設(shè)計(jì)單位（天津市南洋裝飾工程公司、西安飛機(jī)工業(yè)裝飾裝修工程股份有限公司）共同填寫《建設(shè)工程竣工驗(yàn)收監(jiān)督記錄》，驗(yàn)收結(jié)論為合格。

（三）食藥監(jiān)管局代建工程款的支付情況。

食藥監(jiān)管局自2007年11月13日（第一筆500萬元）至2013年3月28日（最后一筆15793715.92元）支付金輝公司代建工程款共計(jì)64209027.92元。以上付款時(shí)間和數(shù)額，金輝公司當(dāng)庭表示認(rèn)可，并在《支付款項(xiàng)明細(xì)表》上簽字。

（四）關(guān)于涉案工程造價(jià)的審計(jì)、委托鑒定和質(zhì)證、認(rèn)證的相關(guān)情況。

2012年12月14日，新疆馳遠(yuǎn)天合工程造價(jià)咨詢有限公司（以下簡稱馳遠(yuǎn)天合公司）受食藥監(jiān)管局委托，對涉案工程造價(jià)出具新馳天價(jià)字（2012）1453號《工程造價(jià)咨詢報(bào)告》。第七部分、工程造價(jià)咨詢結(jié)果為64209027.92元。①合同價(jià)部分。按照批復(fù)面積19369平方米計(jì)入，55782720元。②合同價(jià)人工、材料差價(jià)調(diào)整增加4530446.60元。③第十九層鋼結(jié)構(gòu)調(diào)整增加1550900.35元。④由于設(shè)計(jì)變更、補(bǔ)充協(xié)議調(diào)整增加2344960.97元（其中：增加一部電梯34萬元；800立方米消防蓄水池分?jǐn)?51120.27元的三分之一，即183706.76元）。第八部分、工程造價(jià)咨詢事項(xiàng)說明：①《協(xié)議》約定包干價(jià)每平方米2880元，對1-4層隔墻變更、12層至18層實(shí)驗(yàn)區(qū)走道隔墻變更、辦公室所有門的安裝、地面等，由于工程量減少而應(yīng)減少的費(fèi)用，沒有扣除。②金輝公司要求增加47958630.32元，由于食藥監(jiān)管局未予確認(rèn)，加之金輝公司未能提交詳細(xì)資料，無法核實(shí)，故不予核定。

本案庭審中，一審法院建議繼續(xù)由馳遠(yuǎn)天合公司對金輝公司異議進(jìn)行復(fù)核或者補(bǔ)充鑒定。金輝公司不同意，堅(jiān)持要求一審法院依法另行委托專業(yè)機(jī)構(gòu)對涉案工程增加項(xiàng)目造價(jià)進(jìn)行鑒定，并自愿承擔(dān)因此而支出的全部鑒定費(fèi)用。一審法院在雙方當(dāng)事人無法協(xié)商一致的情況下，經(jīng)搖號確定新疆正衡工程造價(jià)咨詢有限公司（以下簡稱正衡公司）為鑒定機(jī)構(gòu)。2014年11月，正衡公司出具jd2014-1號《工程造價(jià)鑒定意見書》。正衡公司以雙方當(dāng)事人各自申請鑒定范圍作出兩個(gè)鑒定意見：一、金輝公司申請鑒定范圍工程造價(jià)為27131665.61元；二、食藥監(jiān)管局申請鑒定范圍工程造價(jià)為2279143.64元。2015年1月20日，一審法院組織雙方當(dāng)事人對正衡公司出具的jd2014-1號《工程造價(jià)鑒定意見書》進(jìn)行質(zhì)證。2015年3月27日，食藥監(jiān)管局向一審法院出具《質(zhì)證意見》。2015年5月19日，在一審法院主持下，正衡公司針對食藥監(jiān)管局異議答復(fù)。食藥監(jiān)管局在原認(rèn)可2279143.64元基礎(chǔ)上追認(rèn)消防水池分?jǐn)傎M(fèi)42711.15元，并備注“此意見為我單位的最終質(zhì)證意見。我單位最終認(rèn)可補(bǔ)充鑒定增加項(xiàng)目造價(jià)為2321854.79元”。2015年5月16日，金輝公司針對食藥監(jiān)管局的《質(zhì)證意見》回復(fù)一審法院，堅(jiān)持以其認(rèn)可的27131665.61元作為增加項(xiàng)目工程造價(jià)。

正衡公司jd2014-1號《工程造價(jià)鑒定意見書》，金輝公司鑒定范圍《工程造價(jià)鑒定匯總表》載明：（一）采購價(jià)鋼筋、甲供材料價(jià)差調(diào)整共計(jì)4979971.03元。其中：政府信息價(jià)與實(shí)際采購價(jià)鋼筋價(jià)差調(diào)整1512938.92元，市場價(jià)主材及設(shè)備調(diào)整3467032.11元。（二）變更簽證增加部分。1、增加電梯井457059.96元；2、亮化工程801982.64元；3、設(shè)計(jì)方案二次設(shè)計(jì)費(fèi)154954.56元；4、設(shè)計(jì)方案變更停工索賠4148047.31元；5、汶川大地震造成人工補(bǔ)償費(fèi)3100967.06元；6、空調(diào)通風(fēng)增加費(fèi)用1669740.89元（已扣減《協(xié)議》中1-4層地暖工程造價(jià)）。（三）設(shè)計(jì)變更層高增加部分2015099.78元。（四）公共部分分?jǐn)偛糠?976606.26元（食藥監(jiān)管局認(rèn)可其中的2321854.79元）。（五）由誠信大廈單趟計(jì)入食藥監(jiān)管局大樓安裝工程827236.11元。

食藥監(jiān)管局向一審法院起訴稱，2007年7月23日，其與金輝公司簽訂《代建辦公樓協(xié)議》，約定由金輝公司代理建設(shè)食藥監(jiān)管局位于烏魯木齊市西八家戶路502號的綜合業(yè)務(wù)樓，包干價(jià)為每平方米2880元（即每平方米2880元×雙方確定設(shè)計(jì)圖紙為準(zhǔn)），總工期為500個(gè)工作日，質(zhì)量要經(jīng)烏魯木齊市建筑工程質(zhì)量監(jiān)督站驗(yàn)收合格。協(xié)議簽訂后，食藥監(jiān)管局嚴(yán)格按照協(xié)議約定，足額按時(shí)支付工程款項(xiàng)，但是金輝公司屢次違約，延遲施工期限，直至2011年12月8日才完成工程并經(jīng)烏魯木齊市建筑工程質(zhì)量監(jiān)督站驗(yàn)收合格?？⒐ず?，金輝公司不向食藥監(jiān)管局交付綜合業(yè)務(wù)樓。經(jīng)審計(jì)，綜合業(yè)務(wù)樓建筑面積為19369平方米，代建工程款審計(jì)價(jià)格為64209027.92元，食藥監(jiān)管局已全額支付該審計(jì)價(jià)格，但金輝公司仍以要求支付裝修配合費(fèi)為由拒絕交付綜合業(yè)務(wù)樓鑰匙，導(dǎo)致裝修工作無法進(jìn)行。涉案工程自2009年2月2日烏魯木齊市建設(shè)委員會(huì)頒發(fā)《建筑工程施工許可證》開工，至2011年12月8日驗(yàn)收合格竣工，建設(shè)工期為1039天，扣除合理停工時(shí)間240天，實(shí)際工期為799天，延期竣工299天，依據(jù)《代建辦公樓協(xié)議》第十六條第（四）項(xiàng)約定，金輝公司應(yīng)按工程造價(jià)日萬分之二支付逾期竣工違約金，共計(jì)3839698元。對審計(jì)報(bào)告所持異議部分，雙方可繼續(xù)尋求解決，但金輝公司不可拒不交付綜合業(yè)務(wù)樓。請求：1、金輝公司向食藥監(jiān)管局交付代建的綜合業(yè)務(wù)樓及相關(guān)竣工資料；2、金輝公司向食藥監(jiān)管局支付遲延竣工、交付的逾期違約金3839698元；3、金輝公司承擔(dān)本案的訴訟費(fèi)用。

金輝公司反訴并答辯稱，《代建辦公樓協(xié)議》約定“我公司為對方代建辦公樓，面積約17000平方米（含地下室）”。此后，雙方共同委托設(shè)計(jì)院進(jìn)行了設(shè)計(jì)，設(shè)計(jì)圖紙確定“對方的面積為負(fù)二層、負(fù)一層、一樓門廳、五至十九層，其余為我公司商場”。涉案工程于2007年8月提前開工，2008年4月施工至正負(fù)零，對方不支付工程進(jìn)度款，還以項(xiàng)目用地面積小、辦公樓長度不夠、分配的樓層不接受、地下車庫出入是升降電梯方式等四個(gè)問題為借口下達(dá)《停工通知》并逼迫解除代建協(xié)議。后來代建協(xié)議恢復(fù)后，對方代建資金仍不能按時(shí)到位，給施工造成嚴(yán)重影響。根據(jù)雙方達(dá)成的有關(guān)工程造價(jià)調(diào)整意見，對方應(yīng)支付代建費(fèi)94832751.49元，已支付63051327.92元，欠付3178萬元。另外，對拖欠應(yīng)付款項(xiàng)，對方應(yīng)支付逾期付款違約金2092萬元。故反訴請求：l、食藥監(jiān)管局向金輝公司支付代建費(fèi)3178萬元；2、食藥監(jiān)管局向金輝公司支付逾期付款利息2092萬元；3、食藥監(jiān)管局承擔(dān)本案的反訴費(fèi)用。

食藥監(jiān)管局答辯稱，1、食藥監(jiān)管局沒有拖欠代建費(fèi)。根據(jù)《代建辦公樓協(xié)議》第十一條約定，在對方未辦理建設(shè)用地批準(zhǔn)書，不具備開工條件的情況下，食藥監(jiān)管局支付500萬元合同預(yù)付款為提前支付。對方將涉案工程施工至正負(fù)零時(shí)，正在三無違法施工期間，不存在施工工程進(jìn)度和支付工程進(jìn)度款的問題。2009年2月2日辦理了《建設(shè)工程施工許可證》后為法定開工日期。2008年8月15日，食藥監(jiān)管局支付第一批工程進(jìn)度款，占工程總價(jià)款55782720元的30%，比法定開工日期提前5個(gè)多月支付。2008年10月23日付至工程總價(jià)款的45%。2009年11月15日付至工程總價(jià)款的75%，比《代建辦公樓協(xié)議》第十三條約定多付5.65%，故不存在逾期支付工程款的事實(shí)。2、食藥監(jiān)管局已經(jīng)按照審計(jì)報(bào)告支付全部代建款。在對方未交付涉案工程的情況下，2012年3月21日付至協(xié)議工程總價(jià)款的85%，提前超付15%；2012年11月，涉案工程經(jīng)審計(jì)后代建工程總價(jià)款增至6420余萬元，2012年11月5日食藥監(jiān)管局付至協(xié)議工程總價(jià)款的86.80%和審計(jì)后工程款的75.40%；2013年3月28日付清剩余工程款15793715.92元，但金輝公司仍然拒不交付代建綜合業(yè)務(wù)樓。3、金輝公司即使對代建工程款存有異議，也應(yīng)先行交付代建綜合業(yè)務(wù)樓。金輝公司用自己編制的工程結(jié)算要價(jià)，違反代建協(xié)議，綜合業(yè)務(wù)樓2011年12月竣工驗(yàn)收后至今已有兩年，金輝公司拒不交付，致使無法裝修和使用。

本院二審查明：1、金輝公司在一審時(shí)提交的反訴狀中記載反訴請求第2項(xiàng)為“判令食藥監(jiān)管局支付金輝公司逾期付款利息2092萬元”。

2、2008年5月5日《自治區(qū)食藥監(jiān)局與金輝誠信房產(chǎn)公司基建項(xiàng)目聯(lián)席會(huì)議第三次會(huì)議紀(jì)要》第四條約定“雙方同意自解除代建協(xié)議至土地調(diào)整后，項(xiàng)目停工，否則工程項(xiàng)目造成的一切后果由金輝誠信房產(chǎn)公司單方承擔(dān)，與食藥監(jiān)局無關(guān)?！?/p>

本院對一審查明的其他事實(shí)予以確認(rèn)。

二、爭議焦點(diǎn)

（一）金輝公司應(yīng)向食藥監(jiān)管局交付的工程范圍如何確定；

（二）食藥監(jiān)管局應(yīng)向金輝公司支付的代建工程款數(shù)額如何確定；

（三）金輝公司應(yīng)否向食藥監(jiān)管局支付逾期竣工、交付的違約金；

（四）食藥監(jiān)管局應(yīng)否向金輝公司支付500萬元違約金。

三、法律分析

一審法院認(rèn)為：本案的爭議焦點(diǎn)為：一、涉案工程是否具備交付條件，交付范圍是什么，金輝公司是否應(yīng)當(dāng)交付相關(guān)竣工資料；二、涉案工程造價(jià)應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定，食藥監(jiān)管局是否欠付款項(xiàng)；三、雙方當(dāng)事人究竟哪一方違約，應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定違約責(zé)任。

一、關(guān)于涉案工程是否具備交付條件，交付范圍是什么的問題。2011年12月8日，建設(shè)單位、監(jiān)理單位、施工單位、設(shè)計(jì)（勘查）單位共同簽字的《建設(shè)工程竣工驗(yàn)收監(jiān)督記錄》確認(rèn)“涉案工程合格”，故涉案工程已經(jīng)具備交付條件。涉案《代建辦公樓協(xié)議》是委托代建合同，食藥監(jiān)管局是委托人，金輝公司是受委托人，在代建行為完成后，受委托人應(yīng)當(dāng)依約向委托人交付代建工程。本案中，雙方當(dāng)事人的爭執(zhí)點(diǎn)在于：金輝公司應(yīng)當(dāng)交付全部代建工程，還是除1-4層的代建工程。一審法院認(rèn)為，雖然《代建辦公樓協(xié)議》第三條約定代建面積約為17000平方米，但是此后取得的《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》、《建筑工程施工許可證》記載事項(xiàng)表明“食藥監(jiān)管局是用地單位、建設(shè)單位，金輝公司只是代建單位，建設(shè)規(guī)模為19369.32平方米”；加之，2008年7月30日雙方簽訂的《恢復(fù)<代建辦公樓協(xié)議>協(xié)議書》只是強(qiáng)調(diào)“恢復(fù)原《代建辦公樓協(xié)議》，今后的項(xiàng)目合作中嚴(yán)格遵守《代建辦公樓協(xié)議》，并承擔(dān)協(xié)議規(guī)定的相關(guān)權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任”，并未約定涉案工程1-4層房屋所有權(quán)劃歸金輝公司所有。因此，金輝公司的辯解意見，與以上證據(jù)反映的案件事實(shí)明顯不符，亦缺乏法律依據(jù)，一審法院不予采信。換言之，食藥監(jiān)管局關(guān)于交付涉案工程和相關(guān)竣工資料的本訴請求，理據(jù)充分，一審法院予以支持。

二、關(guān)于涉案工程造價(jià)應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定，食藥監(jiān)管局是否欠付款項(xiàng)的問題。2012年12月14日，馳遠(yuǎn)天合公司受食藥監(jiān)管局委托，對涉案工程造價(jià)出具新馳天價(jià)字（2012）1453號《工程造價(jià)咨詢報(bào)告》，咨詢結(jié)果為64209027.92元。食藥監(jiān)管局予以認(rèn)可，并于2013年3月28日一次性付清剩余欠款。金輝公司一直持有異議，并請求一審法院對于增加工程項(xiàng)目委托鑒定。經(jīng)依法委托正衡公司鑒定，并審核鑒定意見，一審法院作出如下認(rèn)定：1、關(guān)于采購價(jià)鋼筋、甲供材料價(jià)差調(diào)整共計(jì)4979971.03元（其中：政府信息價(jià)與實(shí)際采購價(jià)鋼筋價(jià)差調(diào)整1512938.92元，市場價(jià)主材及設(shè)備調(diào)整3467032.11元）部分。參照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十六條規(guī)定：“當(dāng)事人對建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價(jià)款。因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款”。本案中，雙方《代建辦公樓協(xié)議》雖然約定合同價(jià)款采用固定價(jià)格（即：包干價(jià)每平方米2880元）；但是，在雙方簽訂的2009年6月29日《聯(lián)席辦公會(huì)議紀(jì)要》中約定“考慮鋼筋、砼、人工工資調(diào)整因素，在決算時(shí)給予追加”，該條款系對合同價(jià)款的專門約定，經(jīng)過雙方磋商、談判達(dá)成合意，應(yīng)作為本案確定工程價(jià)款的結(jié)算依據(jù)，故予以認(rèn)定。2、關(guān)于變更簽證增加部分。第1項(xiàng)（增加電梯井457059.96元）：食藥監(jiān)管局在《質(zhì)證意見》中予以認(rèn)可，一審法院予以認(rèn)定。第2項(xiàng)（亮化工程801982.64元）：經(jīng)現(xiàn)場查看，金輝公司確實(shí)完成亮化工程，且使用至今，從維持現(xiàn)狀角度考慮，食藥監(jiān)管局要全面接受涉案工程，理應(yīng)支付對價(jià)，故予以認(rèn)定。第3項(xiàng)（設(shè)計(jì)方案二次設(shè)計(jì)費(fèi)154954.56元）：本案中，確實(shí)存在先行按照白圖施工，設(shè)計(jì)單位出具正規(guī)圖紙后，又基于施工現(xiàn)場情況二次設(shè)計(jì)的情況，并且對部分樓層層高等進(jìn)行調(diào)整，致使最終建筑面積達(dá)到19369.32平方米，實(shí)現(xiàn)了食藥監(jiān)管局的訂約目的，此款理應(yīng)由食藥監(jiān)管局承擔(dān)，故予以認(rèn)定。第4項(xiàng)（設(shè)計(jì)方案變更停工索賠4148047.31元）、第5項(xiàng)（汶川大地震造成人工補(bǔ)償費(fèi)3100967.06元）：系在施工過程中，金輝公司與施工方之間的補(bǔ)償問題，與食藥監(jiān)管局沒有直接合同關(guān)系，亦未得到食藥監(jiān)管局事后追認(rèn)，故不予認(rèn)定。第6項(xiàng)（空調(diào)通風(fēng)增加費(fèi)用1669740.89元，已扣減《協(xié)議》中1-4層地暖工程造價(jià)）：雖然食藥監(jiān)管局曾經(jīng)要求金輝公司停止空調(diào)的安裝施工，但是從實(shí)物接受角度而言，現(xiàn)狀已經(jīng)無法改變，故在扣除地暖造價(jià)的情況下，食藥監(jiān)管局給付增益部分給金輝公司，更符合公平原則，故予以認(rèn)定。3、關(guān)于設(shè)計(jì)變更層高增加2015099.78元部分。本案確實(shí)存在先按白圖施工，后按正規(guī)圖紙施工的情況，前后在建筑構(gòu)造、層高上有明顯變化，無形中也增加了建筑成本，正衡公司對于此款為何計(jì)入已經(jīng)多次說理并附有《藥監(jiān)局大樓層高對比表》，此款計(jì)入更符合本案實(shí)際，故予以認(rèn)定。4、關(guān)于公共部分分?jǐn)?976606.26元部分。食藥監(jiān)管局認(rèn)可其中的2321854.79元，其他不予認(rèn)可的理由主要是包干價(jià)范圍已經(jīng)囊括，再行計(jì)算則屬于重復(fù)計(jì)算。一審法院認(rèn)為，除食藥監(jiān)管局認(rèn)可的2321854.79元以外的6654751.47元，按照協(xié)議約定已包含在包干價(jià)內(nèi)，在雙方?jīng)]有任何協(xié)議約定同意追加的情況下，一審法院認(rèn)定此處計(jì)入款項(xiàng)數(shù)額以食藥監(jiān)管局認(rèn)可的2321854.79元為限。5、關(guān)于由誠信大廈單趟計(jì)入食藥監(jiān)管局大樓安裝工程827236.11元。食藥監(jiān)管局不予認(rèn)可的理由主要是包干價(jià)范圍已經(jīng)囊括，再行計(jì)算則屬于重復(fù)計(jì)算；況且，此項(xiàng)安裝工程在金輝公司控制的誠信大廈地下室，與其他建設(shè)在誠信大廈地下室的、供雙方共同使用的設(shè)備（如雙回路）和管線一樣，故食藥監(jiān)管局提出“如果判決付款或者分?jǐn)傄陨习惭b、設(shè)備、管線費(fèi)用，就要求分配相應(yīng)的房屋所有權(quán)”的抗辯意見。一審法院認(rèn)為，鑒于以上工程項(xiàng)目費(fèi)用是在金輝公司控制的誠信大廈，而且以上工程項(xiàng)目具有為涉案工程和誠信大廈共同服務(wù)的特性，本案中根本無法區(qū)分或者確權(quán)。況且，此種現(xiàn)狀是金輝公司當(dāng)初不將兩棟樓分別設(shè)計(jì)單獨(dú)的水、電、暖等設(shè)施所致，具有主觀過錯(cuò)，故金輝公司將自己管控的財(cái)產(chǎn)作價(jià)，要求食藥監(jiān)管局支付費(fèi)用，缺乏合同根據(jù)和法律依據(jù)，故一審法院不予認(rèn)定。綜上，一審法院認(rèn)定的增加項(xiàng)目工程造價(jià)為4979971.03元+457059.96元+801982.64元+154954.56元+1669740.89元+2015099.78元+2321854.79元=12400663.65元，此款亦為食藥監(jiān)管局欠款數(shù)額。

三、關(guān)于雙方當(dāng)事人究竟哪一方違約，應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定違約責(zé)任的問題。雙方當(dāng)事人自2011年12月8日涉案工程竣工驗(yàn)收合格后，因?yàn)楣こ虄r(jià)款結(jié)算問題爭執(zhí)不休，幾經(jīng)協(xié)商未果成訴，目前的現(xiàn)狀是：“食藥監(jiān)管局不能取得涉案工程進(jìn)行裝修使用、開展工作和盡快履行職能；金輝公司占有涉案工程而不能正當(dāng)使用或者取得收益，還要承擔(dān)維護(hù)之責(zé)”。一審法院認(rèn)為，雙方當(dāng)事人之間是委托代建合同關(guān)系，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第二十一章（委托合同）的規(guī)定確定雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)?！逗贤ā返谝话俣畻l規(guī)定：“當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”。從查明的案件事實(shí)來看：雙方當(dāng)事人均存在一定的違約行為，食藥監(jiān)管局的違約行為主要體現(xiàn)在“欠付工程價(jià)款”，金輝公司的違約行為主要體現(xiàn)在“拒絕交付涉案工程”。從過錯(cuò)程度而言：食藥監(jiān)管局已經(jīng)支付大部分工程價(jià)款，所欠款項(xiàng)數(shù)額是一審法院依法委托正衡公司進(jìn)行鑒定后才確定的，故食藥監(jiān)管局應(yīng)當(dāng)承擔(dān)次要違約責(zé)任（30%）；金輝公司在涉案工程具備交付條件后，以應(yīng)當(dāng)追加工程價(jià)款和只交付1-4層以外的房屋所有權(quán)為由，拒絕交付涉案工程，過錯(cuò)明顯，故金輝公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要違約責(zé)任（70%）。具體說理如下：第一、食藥監(jiān)管局作為委托人，依照《合同法》第三百九十八條“委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用。受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息”之規(guī)定，在金輝公司完成代建合同義務(wù)后，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)結(jié)算委托費(fèi)用。由爭議焦點(diǎn)二可知，食藥監(jiān)管局尚欠款12400663.65元，金輝公司于2013年9月25日提出支付逾期付款利息2092萬元的反訴請求，而合同價(jià)款遲延支付導(dǎo)致的利息損失屬于客觀經(jīng)濟(jì)損失，食藥監(jiān)管局應(yīng)當(dāng)予以支付，故為了一次性解決合同欠款利息問題，逾期付款利息應(yīng)計(jì)算至食藥監(jiān)管局實(shí)際支付之日止（即：以12400663.65元為基數(shù)，以中國人民銀行的同期同類貸款基準(zhǔn)利率為標(biāo)準(zhǔn)，自2013年9月25日起計(jì)算至實(shí)際支付之日止）。第二、金輝公司作為受托人，依照《合同法》第四百零四條“受托人處理委托事務(wù)取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)交給委托人”之規(guī)定，受托人在委托人不支付欠付委托費(fèi)用的情形下，受托人對于因處理委托事務(wù)而取得的財(cái)產(chǎn)不享有留置權(quán)。加之，2013年4月1日簽訂的《會(huì)議紀(jì)要》約定：“……三、乙方將樓鑰匙借給甲方先進(jìn)行設(shè)計(jì)、裝修（乙方將鑰匙交給甲方不代表辦公樓交付給甲方）?！?、乙方積極配合甲方進(jìn)行設(shè)計(jì)、裝修，保障設(shè)計(jì)、裝修工作正常進(jìn)行，保障水電的正常使用”。因此，金輝公司在涉案工程具備交付條件、承諾交房的情形下，拒不交付的行為，同時(shí)違背合同法的規(guī)定和自己的承諾，理應(yīng)承擔(dān)逾期交付的主要違約責(zé)任。關(guān)于食藥監(jiān)管局主張“以工程造價(jià)64209027.92元為基數(shù)，以合同約定的按照工程造價(jià)每日萬分之二為標(biāo)準(zhǔn)（每日違約金12841.80元），計(jì)算遲延竣工299天的違約金3839698元”的本訴請求，一審法院認(rèn)為，截止2013年4月1日簽訂《會(huì)議紀(jì)要》之前，食藥監(jiān)管局一直未追究金輝公司的遲延竣工問題，只是談及借用鑰匙進(jìn)行設(shè)計(jì)、裝修問題。但是，金輝公司在食藥監(jiān)管局按照該《會(huì)議紀(jì)要》第一條支付剩余工程款15793715.92元的主要交付對價(jià)義務(wù)后，仍然拒絕交付鑰匙，違約行為已經(jīng)十分明顯，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任；考慮到食藥監(jiān)管局尚欠部分款項(xiàng)的客觀實(shí)際，一審法院酌情支持食藥監(jiān)管局主張的違約金數(shù)額的70%（即：3839698×70%=2687788.60元），以體現(xiàn)過錯(cuò)與責(zé)任相一致的裁判原則。依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百二十條、第三百九十六條、第三百九十八條、第四百零四條之規(guī)定，一審法院判決如下：1、金輝公司于判決生效之日起三十日內(nèi)向食藥監(jiān)管局交付涉案綜合業(yè)務(wù)樓，并移交相關(guān)竣工資料；2、食藥監(jiān)管局于判決生效之日起三十日內(nèi)支付金輝公司欠款12400663.65元及利息（即以12400663.65元為基數(shù)，以中國人民銀行的同期同類貸款基準(zhǔn)利率為標(biāo)準(zhǔn)，自2013年9月25日起計(jì)算至實(shí)際支付之日止）；3、金輝公司支付食藥監(jiān)管局違約金2687788.60元；4、駁回食藥監(jiān)管局的其他本訴請求；5、駁回金輝公司的其他反訴請求。一審本訴案件受理費(fèi)37517.58元（食藥監(jiān)管局預(yù)交），由食藥監(jiān)管局負(fù)擔(dān)11255.27元，由金輝公司負(fù)擔(dān)26262.31元；反訴案件受理費(fèi)152900元（金輝公司預(yù)交），由食藥監(jiān)管局負(fù)擔(dān)40328元，由金輝公司負(fù)擔(dān)112572元。

最高院認(rèn)為，根據(jù)各方當(dāng)事人的訴辯情況，本案二審期間的爭議焦點(diǎn)為：一、金輝公司應(yīng)向食藥監(jiān)管局交付的工程范圍如何確定；二、食藥監(jiān)管局應(yīng)向金輝公司支付的代建工程款數(shù)額如何確定；三、金輝公司應(yīng)否向食藥監(jiān)管局支付逾期竣工、交付的違約金；四、食藥監(jiān)管局應(yīng)否向金輝公司支付500萬元違約金。

關(guān)于焦點(diǎn)一，金輝公司應(yīng)向食藥監(jiān)管局交付的工程范圍如何確定的問題。本院認(rèn)為，金輝公司應(yīng)向食藥監(jiān)管局交付案涉整棟綜合樓，而非金輝公司所稱的17000平方米（地下室及5至19層）。理由如下：首先，根據(jù)《代建辦公樓協(xié)議》第一條和第三條約定，食藥監(jiān)管局和金輝公司之間為委托代建關(guān)系，食藥監(jiān)管局為委托方，金輝公司為代建方，代建項(xiàng)目為“甲方辦公樓一棟”，“代建項(xiàng)目的建筑面積定為約17000平方米（含地下室面積），……，18層左右，具體面積、層高、功能配置以甲方委托的設(shè)計(jì)單位設(shè)計(jì)并經(jīng)規(guī)劃局批準(zhǔn)的設(shè)計(jì)圖為準(zhǔn)”。從該協(xié)議的約定來看，代建項(xiàng)目是整棟辦公樓，而非扣除1-4層后的部分；建筑面積是大約17000平方米，具體以規(guī)劃局批準(zhǔn)的設(shè)計(jì)圖為準(zhǔn)，沒有“只是代建17000平方米，超出部分歸代建方所有”的意思表示。其次，案涉項(xiàng)目其后辦理的《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》、《建筑工程施工許可證》均載明總建筑面積為19369.32平方米，此為代建項(xiàng)目的準(zhǔn)確建筑面積。金輝公司稱雙方曾口頭約定案涉項(xiàng)目1-4層的所有權(quán)歸金輝公司所有，食藥監(jiān)管局對此不予認(rèn)可，金輝公司也未提交證據(jù)證明。金輝公司稱雙方解除《代建辦公樓協(xié)議》、又于2008年7月30日簽訂《恢復(fù)〈代建辦公樓協(xié)議〉協(xié)議書》的行為可以證明食藥監(jiān)管局認(rèn)可案涉項(xiàng)目1-4層所有權(quán)歸金輝公司所有，但從《恢復(fù)〈代建辦公樓協(xié)議〉協(xié)議書》的內(nèi)容看，只是表明雙方一致同意嚴(yán)格遵守《代建辦公樓協(xié)議》，并沒有涉及案涉項(xiàng)目1-4層的權(quán)利歸屬問題。再次，2009年11月5日雙方形成的《聯(lián)席辦公會(huì)議紀(jì)要》對1-4層隔墻的施工和地暖的安裝做了約定，即雙方對1-4層的具體施工進(jìn)行了協(xié)商，這也可證明1-4層仍屬于代建范圍。綜上，金輝公司關(guān)于其應(yīng)當(dāng)交付的面積僅為16929平方米的主張缺乏證據(jù)證明，本院不予支持，其關(guān)于此點(diǎn)的上訴請求和上訴理由均不成立。

關(guān)于焦點(diǎn)二，食藥監(jiān)管局應(yīng)向金輝公司支付的代建工程款數(shù)額如何確定的問題。在正衡公司鑒定意見的基礎(chǔ)上，一審判決沒有予以認(rèn)定的款項(xiàng)包括設(shè)計(jì)方案變更停工索賠、汶川大地震人工補(bǔ)償費(fèi)、部分公共部分分?jǐn)傎M(fèi)用和誠信大廈單趟進(jìn)入安裝工程。設(shè)計(jì)方案變更停工索賠和汶川大地震人工補(bǔ)償費(fèi)均屬于在施工過程中金輝公司與施工方之間發(fā)生的法律關(guān)系，金輝公司和食藥監(jiān)管局對此費(fèi)用的承擔(dān)沒有約定，在食藥監(jiān)管局不予認(rèn)可的情形下，金輝公司要求食藥監(jiān)管局承擔(dān)沒有事實(shí)依據(jù)。對于汶川大地震人工補(bǔ)償費(fèi)，金輝公司確認(rèn)是發(fā)生在雙方解除《代建辦公樓協(xié)議》之后，而根據(jù)2008年5月5日《自治區(qū)食藥監(jiān)局與金輝誠信房產(chǎn)公司基建項(xiàng)目聯(lián)席會(huì)議第三次會(huì)議紀(jì)要》第四條約定，協(xié)議解除后案涉項(xiàng)目應(yīng)停工，故金輝公司因協(xié)議解除后對案涉項(xiàng)目繼續(xù)施工而發(fā)生的人工補(bǔ)償費(fèi)要求食藥監(jiān)管局承擔(dān)無事實(shí)依據(jù)。對于公共部分分?jǐn)傎M(fèi)用，根據(jù)《代建辦公樓協(xié)議》第十二條約定，每平方米2880元的包干價(jià)包含了全部費(fèi)用，在金輝公司沒有證據(jù)證明雙方就公共部分分?jǐn)傎M(fèi)用需另行支付達(dá)成了協(xié)議的情形下，其關(guān)于該部分費(fèi)用應(yīng)由食藥監(jiān)管局承擔(dān)的主張不能成立。對于單趟進(jìn)入安裝工程，因《代建辦公樓協(xié)議》第十二條約定的包干價(jià)已經(jīng)包含了“工程施工及室內(nèi)外水、電、暖、閉路電視、電話、電腦寬帶管線、天然氣管線”的費(fèi)用，在金輝公司沒有證據(jù)證明雙方對此另有協(xié)議的情形下，其關(guān)于該部分費(fèi)用應(yīng)由食藥監(jiān)管局承擔(dān)的主張不能成立。綜上，一審判決關(guān)于食藥監(jiān)管局應(yīng)向金輝公司支付的代建工程款數(shù)額的認(rèn)定并無不當(dāng)，金輝公司關(guān)于此點(diǎn)的上訴理由不成立。

關(guān)于焦點(diǎn)三，金輝公司應(yīng)否向食藥監(jiān)管局支付逾期竣工、交付的違約金的問題。依據(jù)《代建辦公樓協(xié)議》第十條約定，案涉項(xiàng)目“必須從開工之日起500個(gè)有效工作日內(nèi)完工，并達(dá)到本協(xié)議第九條約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)交付甲方使用”。根據(jù)一審、二審事實(shí)查明，金輝公司和食藥監(jiān)管局均認(rèn)可案涉項(xiàng)目開工日期為2009年2月2日，竣工驗(yàn)收合格日期為2011年12月8日，至今未交付使用。依此計(jì)算，完工日期和交付日期均已經(jīng)違反了上述約定。依據(jù)《代建辦公樓協(xié)議》第十六條第（五）項(xiàng)約定，逾期交付，金輝公司應(yīng)每日向食藥監(jiān)管局支付代建工程總價(jià)款日萬分之二的違約金。金輝公司稱建設(shè)工期中應(yīng)扣除冬季無效工作日210天，對此食藥監(jiān)管局在計(jì)算實(shí)際工期時(shí)已作240天的扣除；金輝公司稱應(yīng)扣除節(jié)假日，但按照建筑行業(yè)慣例，有效工作日并不等于通常意義上的“工作日”，在雙方對此沒有明確約定的情形下，金輝公司關(guān)于應(yīng)扣除節(jié)假日的主張不能成立；金輝公司稱應(yīng)扣除合同解除期間和2008年汶川地震的影響，但合同解除以及汶川地震均發(fā)生于雙方認(rèn)可的2009年2月2日這一開工日期之前，不影響工期的計(jì)算；金輝公司稱應(yīng)扣除2009年7.5事件的影響，但對于這一事件對工期的具體影響程度、應(yīng)扣除多少工期等均未提交證據(jù)證明，故本院對其主張不予支持。綜上，金輝公司逾期竣工和交付的事實(shí)客觀存在，應(yīng)依據(jù)《代建辦公樓協(xié)議》相關(guān)約定向食藥監(jiān)管局支付違約金，金輝公司關(guān)于此點(diǎn)的上訴理由不成立。

關(guān)于焦點(diǎn)四，食藥監(jiān)管局應(yīng)否向金輝公司支付500萬元違約金的問題。根據(jù)金輝公司的上訴狀記載，其第三項(xiàng)上訴請求是請求改判食藥監(jiān)管局向其支付違約金500萬元，在二審?fù)彆r(shí)其雖然提出將此更改為請求改判支付逾期付款利息500萬元，但在提出更改時(shí)已經(jīng)超出了《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的上訴期間，故其該項(xiàng)上訴請求仍應(yīng)按照上訴狀認(rèn)定。根據(jù)金輝公司一審時(shí)的反訴狀記載，其第二項(xiàng)反訴請求是請求支付逾期付款利息2092萬元，并非逾期付款違約金，一審法院亦是依此判令食藥監(jiān)管局向金輝公司支付欠款及利息，故金輝公司關(guān)于500萬元違約金的上訴請求已經(jīng)超出一審訴訟請求范圍，本院對此問題不予審理。其就違約金問題可另行主張。

綜上，金輝公司的上訴請求和上訴理由均不成立，依法應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，依法應(yīng)予維持。

四、裁判結(jié)果

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)168488.32元，由金輝公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

五、裁判依據(jù)

《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)。