王某（化名）以長宏公司（化名）違法終止勞動合同為由，起訴長宏公司要求支付違法終止勞動合同賠償金。一審法院認(rèn)為長宏公司對王某調(diào)崗存在合理性和必要性，從而認(rèn)定在王某不同意調(diào)崗的情況下，長宏公司終止雙方勞動合同并無不當(dāng)。一審判決作出后，王某不服，向北京一中院提起上訴。近期，北京一中院審結(jié)該起案件，依法改判支持王某的訴訟請求。

案情回顧

王某與長宏公司簽訂的第一份固定期限勞動合同，約定王某從事會計工作。之后雙方續(xù)訂勞動合同，約定第二份勞動合同到期時間為2020年3月31日。王某于2019年4月23日生產(chǎn)，于2020年4月22日哺乳期結(jié)束，當(dāng)日長宏公司與其解除勞動合同。

在雙方協(xié)商續(xù)簽第三份勞動合同的過程中，長宏公司以王某休產(chǎn)假期間的工作崗位已由新招聘的員工接替為由拒絕提供王某原來的會計崗位，并為王某提供了三個崗位供其選擇：一是派駐于子公司的財務(wù)經(jīng)理崗位，該崗位位于河南；二是審計員崗位，審計對象包括長宏公司及其外地子公司，審計員工作與財務(wù)工作相關(guān)聯(lián)；三是研發(fā)助理崗位，系研發(fā)部針對產(chǎn)品的研發(fā)崗位。

王某要求繼續(xù)在原會計崗位上履行勞動合同，不同意上述調(diào)崗。長宏公司認(rèn)為，王某在合同到期后，在公司已提供三個調(diào)崗選擇的情況下，拒絕就調(diào)整后的崗位與該公司訂立無固定期限勞動合同，故在王某哺乳期結(jié)束后，與其終止勞動合同。

王某認(rèn)為，自己有權(quán)拒絕調(diào)崗，長宏公司以此為由終止勞動合同違法，因此以要求長宏公司支付違法解除勞動合同賠償金、未休年休假工資、年終獎為由向勞動爭議仲裁委員會提出申請。仲裁委員會部分支持了王某違法解除勞動合同賠償金的仲裁請求，駁回其他仲裁請求。

王某不服裁決結(jié)果，于法定期限內(nèi)提起訴訟。一審法院認(rèn)為長宏公司終止雙方勞動合同并無不當(dāng)，判決長宏公司向王某支付終止勞動合同經(jīng)濟補償金47 190元，王某不服一審判決，于法定期限內(nèi)提起上訴。

法院裁判

二審法院經(jīng)審理認(rèn)為

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首先，王某與長宏公司已經(jīng)連續(xù)簽訂兩份固定期限勞動合同，且不存在《中華人民共和國勞動合同法》規(guī)定的可以解除勞動合同的情形。王某已多次告知長宏公司雙方之間應(yīng)簽訂無固定期限勞動合同。在此情形下，長宏公司無權(quán)選擇終止勞動合同，而應(yīng)當(dāng)依法與王某訂立無固定期限勞動合同。對無固定期限勞動合同內(nèi)容，雙方應(yīng)平等協(xié)商。本案中，王某提出關(guān)于崗位的意見，系行使締約磋商的權(quán)利，其因雙方未能就崗位達(dá)成一致意見而未續(xù)簽勞動合同，不能當(dāng)然視為無正當(dāng)理由拒絕續(xù)簽勞動合同。

其次，關(guān)于崗位調(diào)整，雙方的核心爭議焦點在于長宏公司提出的變更勞動合同約定的崗位是否符合“維持或者提高勞動合同約定條件”的情形。長宏公司提供給王某選擇的三個崗位或在工作地點上有所變化，或在工作內(nèi)容上有所變化，均實質(zhì)性變更了原勞動合同約定的工作崗位權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，且在通勤成本、對家庭生活的影響、對業(yè)務(wù)技能的要求等方面使勞動者具有更重的負(fù)擔(dān)。故長宏公司提出的以調(diào)崗為前提的續(xù)簽勞動合同條件，不符合“維持或者提高勞動合同約定條件”的情形。

再次，《中華人民共和國勞動法》第五十八條第一款規(guī)定：“國家對女職工和未成年工實行特殊勞動保護(hù)?！薄杜毠趧颖Ｗo(hù)特別規(guī)定》第五條規(guī)定：“用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動或者聘用合同。”本案中，長宏公司對王某進(jìn)行調(diào)崗的理由在于，因王某孕產(chǎn)休假，該公司招聘了另一名同崗位人員代替了王某，故王某休完產(chǎn)假返崗后該公司無法向其提供原崗位。長宏公司在用工安排上未充分考慮王某產(chǎn)假結(jié)束后依法返崗的權(quán)利，徑行安排其他員工代替其崗位，并以此為由提出以調(diào)崗為前提續(xù)簽勞動合同，該調(diào)崗事由缺乏合法性、合理性和必要性；王某拒絕調(diào)崗，并要求按原勞動合同約定全面履行權(quán)利義務(wù)并無不當(dāng)。

綜上所述，長宏公司應(yīng)當(dāng)與王某訂立無固定期限勞動合同，該公司提出的續(xù)訂勞動合同條件不符合法定標(biāo)準(zhǔn)，王某進(jìn)行締約磋商并最終未予同意具有合理理由，長宏公司據(jù)此終止雙方的勞動合同，缺乏事實和法律依據(jù)，屬于違法終止勞動合同。故撤銷一審判決的相應(yīng)內(nèi)容，改判長宏公司向王某支付違法終止勞動合同賠償金94 380元。

法官說法

現(xiàn)實生活中，很多女職工反映在孕產(chǎn)休假結(jié)束返崗后，其原崗位已被其他人代替，用人單位對女職工進(jìn)行強制調(diào)崗，或假借調(diào)崗之名意圖達(dá)到迫使女職工自行離職、雙方終止勞動合同等目的。具體到本案，以不合理調(diào)崗阻卻無固定期限勞動合同訂立系違法。

用人單位僅以女職工休產(chǎn)假期間崗位被替代為由變更其工作崗位是否合法？

《中華人民共和國勞動合同法》第四十條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：（一）勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。”

用人單位除了可以與勞動者協(xié)商一致變更工作崗位之外，也可以在法定情形下進(jìn)行單方調(diào)崗。在用人單位有權(quán)作出單方調(diào)崗的情形下，調(diào)崗亦應(yīng)當(dāng)具有合理性。而女職工孕產(chǎn)休假后返崗并不符合法定變更工作崗位的情形：其一，女職工正常的懷孕、生產(chǎn)不屬于勞動者患病或者非因工負(fù)傷的情形。其二，女職工在懷孕期間可能存在不能勝任工作的情形，但在女職工孕產(chǎn)休假結(jié)束返崗后，不能勝任工作的障礙即已消除。其三，不論女職工在入職前是否婚育，女職工懷孕、生產(chǎn)顯然都不屬于勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的情形；用人單位在女職工孕產(chǎn)休假期間安排其他人員代替其崗位，亦系用人單位主動為之的行為，不屬于客觀情況的變化。因此，女職工孕產(chǎn)休假后返崗不符合《中華人民共和國勞動合同法》第四十條規(guī)定的情形，不屬于法定變更工作崗位的情形。

綜上所述，除非另有約定，用人單位僅以女職工孕產(chǎn)休假期間已經(jīng)安排其他同崗位人員代替其原崗位為由要求對女職工進(jìn)行調(diào)崗的，該調(diào)崗事由缺乏合法性、合理性。本案中，王某對用人單位的調(diào)崗要求予以拒絕，具有法律依據(jù)和事實依據(jù)。 

用人單位僅以雙方未就工作崗位變更達(dá)成一致為由終止勞動合同是否合法？

（1）從無固定期限勞動合同制度的角度

《中華人民共和國勞動合同法》第十四條第二款第三項規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：……（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。”《北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要（二）》第三十六條規(guī)定：“訂立書面勞動合同需要當(dāng)事人意思表示一致，由勞動者與用人單位平等協(xié)商，以確定合同期限、工作內(nèi)容、勞動報酬等事項。雙方就勞動合同必要條款不能達(dá)成一致的，……勞動者要求與用人單位訂立書面勞動合同的，仲裁委、法院可釋明當(dāng)事人變更請求，主張確認(rèn)雙方存在勞動關(guān)系?！?/p>

可見，在符合建立無固定期限勞動合同的法定條件的情形下，用人單位即便與勞動者未就續(xù)訂勞動合同的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容達(dá)成一致，亦不影響人民法院確認(rèn)無固定期限勞動關(guān)系的存在。用人單位以未就工作崗位的確定與勞動者達(dá)成一致意見為由拒絕續(xù)訂無固定期限勞動合同，以此為由終止勞動合同的，屬于違法終止勞動合同。

本案中，王某與長宏公司已經(jīng)連續(xù)兩次簽訂固定期限勞動合同，且滿足簽訂無固定期限勞動合同的其他條件。在王某多次明確提出雙方之間應(yīng)簽訂無固定期限勞動合同的情形下，長宏公司無權(quán)選擇終止勞動合同，而應(yīng)當(dāng)依法與王某訂立無固定期限勞動合同。長宏公司徑行終止勞動合同，屬于違法終止勞動合同。

（2）從固定期限勞動合同終止制度的角度

《中華人民共和國勞動合同法》第四十六條第五項規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償：……（五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的；……”該法第四十四條第一項規(guī)定：“有下列情形之一的，勞動合同終止：（一）勞動合同期滿的；……”

用人單位續(xù)簽勞動合同時，提出的續(xù)訂條件應(yīng)當(dāng)符合以上第四十六條第五項規(guī)定的“維持或提高勞動合同約定條件”的要求。對此，其一，如上所述，除非另有約定，否則用人單位僅以女職工孕產(chǎn)休假期間已經(jīng)安排其他同崗位人員代替其原崗位為由要求對女職工進(jìn)行調(diào)崗的，并要求以調(diào)崗為前提續(xù)訂勞動合同，本身不具備合法性和合理性。其二，在用人單位依法或依約有權(quán)對勞動者進(jìn)行調(diào)崗的情形下，仍應(yīng)當(dāng)確保調(diào)崗具有必要性和正當(dāng)性。

本案中，長宏公司提供給王某選擇的崗位或在工作地點上有所變化，或在工作內(nèi)容上有所變化，均實質(zhì)性變更了原勞動合同約定的工作崗位權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，且在通勤成本、對家庭生活的影響、對業(yè)務(wù)技能的要求等方面對勞動者具有更重的負(fù)擔(dān)。因此長宏公司提出的調(diào)崗方案對勞動者而言存在勞動條件的不利變更，不符合“維持或者提高勞動合同約定條件”的情形。

法官提示

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《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》第五條規(guī)定：“用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動或者聘用合同?！毕鄳?yīng)的，特殊保護(hù)制度會一定程度加重用人單位的負(fù)擔(dān)，限制其用工自主權(quán)。有必要對兩種利益進(jìn)行平衡。

根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定，一般情況下，女職工生育可享受98天產(chǎn)假。即便考慮各地現(xiàn)行的鼓勵生育新政對產(chǎn)假的另行規(guī)定，女職工孕產(chǎn)休假期間仍屬短期，對用人單位用工管理造成的不便是有限的。女職工因孕產(chǎn)休假不能提供勞動期間，用人單位可以根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營需要另行安排人員代替其工作，不能通過現(xiàn)有人員分擔(dān)孕產(chǎn)休假女職工工作量的，可以另行聘用短期工，既能解決用人單位的缺工問題，又能保障女職工休假結(jié)束依法返崗的合法權(quán)益。對于因女職工懷孕、生產(chǎn)、哺乳等給工作管理帶來的不利影響，用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合理范圍內(nèi)的容忍義務(wù)，以保障女職工的平等就業(yè)權(quán)。

依法保障育齡女性的合法權(quán)益，關(guān)乎女職工平等就業(yè)權(quán)的實現(xiàn)，也是用人單位對應(yīng)盡社會責(zé)任的承擔(dān)。用人單位應(yīng)特別注意依法依規(guī)用工、切實承擔(dān)社會責(zé)任、踐行社會主義核心價值觀，推動勞動力市場良性健康發(fā)展。

來源：北京市第一中級人民法院