“鑒定意見的證明力大于其他一般書證”,直接奠定了鑒定意見在
民事訴訟證據(jù)中的“霸主地位”,持有對己方有利的鑒定意見的一方大有一種“報告在手,對手靠邊走”、穩(wěn)贏不輸?shù)南敕ā?br>
但是,鑒定意見真的那么不可撼動嗎?其實也不然,基于鑒定意見證明力較強的特點,相關(guān)法律規(guī)定也對鑒定意見設(shè)定了相對一般證據(jù)而言更為嚴格的生效條件。律師若能結(jié)合這些特性對鑒定意見進行質(zhì)證,抓住關(guān)鍵點,即有機會有效逆轉(zhuǎn)不利地位,直至贏得案件。
司法實踐中的鑒定分當(dāng)事人單方委托和司法委托。根據(jù)最高院的相關(guān)規(guī)定和案例,對于當(dāng)事人單方委托制作的鑒定意見,質(zhì)證方只需要舉證該鑒定意見可能存在依據(jù)不充分、程序違法或者意見不能成立等“足以反駁”的證據(jù)并申請重新鑒定的,一般會進入司法鑒定程序。本文主要探討對司法鑒定意見如何進行質(zhì)證。
對鑒定意見真實性的質(zhì)證
質(zhì)證系列文章第一篇《一圖讀懂勝訴秘密之質(zhì)證攻略|訴訟特戰(zhàn)隊告訴你!》中提到,證據(jù)的真實性包括形式真實性和內(nèi)容真實性,而內(nèi)容真實性實質(zhì)上就是關(guān)聯(lián)性。因此,對證據(jù)的真實性質(zhì)證指形式真實性。
基于司法鑒定意見的特殊性質(zhì),其形式、載體一般都是真實、非偽造、符合證據(jù)的形式真實性,因此,真實性不是鑒定意見質(zhì)證的重點。
對鑒定意見關(guān)聯(lián)性的質(zhì)證
質(zhì)證系列文章第一篇《一圖讀懂勝訴秘密之質(zhì)證攻略|訴訟特戰(zhàn)隊告訴你!》中提到,證據(jù)的真實性包括形式真實性和內(nèi)容真實性,而內(nèi)容真實性實質(zhì)上就是關(guān)聯(lián)性。因此,對證據(jù)的真實性質(zhì)證指形式真實性。
基于司法鑒定意見的特殊性質(zhì),其形式、載體一般都是真實、非偽造、符合證據(jù)的形式真實性,因此,真實性不是鑒定意見質(zhì)證的重點。
對鑒定意見關(guān)聯(lián)性的質(zhì)證
鑒定意見是針對于案件中的專門性問題所出具的專門性意見,一般是基于案件的關(guān)鍵性問題進行鑒定,也即是鑒定意見無論是在與案件本身還是與證明目的之間的關(guān)聯(lián)性都是毫無疑問的。
但是,對于鑒定意見能否證明對方當(dāng)事人所主張的事實,則需要結(jié)合鑒定意見的具體內(nèi)容、案件的具體情況提出。一般來說,在就關(guān)聯(lián)性進行質(zhì)證時,要盡可能發(fā)現(xiàn)對己方有利的事實或意見。
對鑒定意見合法性的質(zhì)證
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于
民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定(2008修訂)》第二十九條的規(guī)定,鑒定人出具的鑒定書,應(yīng)當(dāng)具備“(一)委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內(nèi)容;(二)委托鑒定的材料;(三)鑒定的依據(jù)及使用的科學(xué)技術(shù)手段;(四)對鑒定過程的說明;(五)明確的鑒定結(jié)論;(六)對鑒定人鑒定資格的說明;(七)鑒定人員及鑒定機構(gòu)簽名蓋章”等內(nèi)容。
在對合法性進行質(zhì)證時,質(zhì)證人可以從上述規(guī)定出發(fā)提出質(zhì)證意見。具體而言,重點對以下內(nèi)容進行審查質(zhì)證:
一、委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內(nèi)容
由法院、仲裁委等機關(guān)作為委托人,并根據(jù)需要鑒定的內(nèi)容制作
委托書(委托書一般不出現(xiàn)在鑒定意見書中)。
二、委托鑒定的材料
鑒定材料(俗稱“檢材”)在鑒定意見中扮演著十分重要的角色,它是鑒定意見的形成依據(jù);從某種程度上說,檢材直接決定了鑒定意見的結(jié)果。例如在確定檢材中的簽名是否為本人簽名的鑒定中,提供的樣本卻并非本人簽名;或者在確定建房成本的鑒定中,提供了非建造本棟房屋的票據(jù);這些都將直接影響鑒定意見。
因此,訴訟律師在面對即將成為鑒定意見的材料時需高度謹慎,確保檢材無誤。
三、鑒定的依據(jù)及使用的科學(xué)技術(shù)手段
鑒定機構(gòu)鑒定時除了依據(jù)法律規(guī)定,一般還按照行業(yè)規(guī)范文件中所規(guī)定的鑒定依據(jù)及鑒定手段進行鑒定。例如對房屋增值利益的評估,評估機構(gòu)會有文件確定某年某地段
商品房的房價;評估機構(gòu)依據(jù)該規(guī)范文件,再結(jié)合鑒定材料即可出具鑒定意見。
因此,訴訟律師需審查鑒定機構(gòu)采納的鑒定依據(jù)是否真實、合理,必要時可申請專家輔助人出庭。如對鑒定意見有疑問時,還可要求鑒定人出庭作證,接受詢問。
四、對鑒定過程的說明
指鑒定人對鑒定過程的描述,訴訟律師可以從鑒定過程的合理性出發(fā)尋找突破口,如存在有違常理的情形而鑒定人又不能做合理解釋的,則可提出:該鑒定意見不能作為認定事實的依據(jù)。
五、明確的鑒定結(jié)論
鑒定意見是對案件中的專門性問題所出具的專門性意見,不管過程多么復(fù)雜,最終的結(jié)果都是回到對專門性問題的回應(yīng),如果沒有了明確的結(jié)論,那么鑒定意見也失去了應(yīng)有的意義。
六、對鑒定人鑒定資格的說明
鑒定資格也是鑒定意見質(zhì)證中的重點。鑒定資格包括鑒定機構(gòu)的鑒定資格和鑒定人的鑒定資格,如果鑒定機構(gòu)或鑒定人沒有相應(yīng)的資質(zhì),那么其所出具的鑒定意見也就當(dāng)然無效了,可以申請重新鑒定。
每家鑒定機構(gòu)都有各自的鑒定范圍,不能單以鑒定機構(gòu)名稱判斷鑒定范圍,訴訟律師可通過官方渠道查詢確定鑒定機構(gòu)的
經(jīng)營范圍是否包括鑒定意見所列內(nèi)容,一般各個城市的中級人民法院網(wǎng)站上會公布本市司法委托入選專業(yè)機構(gòu)的名稱及其類別。
以珠海市為例,在珠海市中級人民法院的網(wǎng)站上可以查詢到最新版本的司法委托入選專業(yè)機構(gòu)的名單如下:
另一個需要注意的是鑒定人的資質(zhì)問題,例如審計報告要求由注冊會計師出具,此時則需審查鑒定意見附件中是否附有鑒定人的資質(zhì)證件。
七、鑒定人員及鑒定機構(gòu)簽名蓋章
一份完善的鑒定意見需有鑒定人及鑒定機構(gòu)的簽名和蓋章,但需注意的是,沒有鑒定人及鑒定機構(gòu)簽名和蓋章的鑒定意見僅屬于有缺陷的鑒定意見,可以通過補充等形式完善,并不必然導(dǎo)致鑒定意見的無效。
彩蛋——應(yīng)對鑒定意見的小提示
1、對于鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格、鑒定程序嚴重違法或鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足等情形下出具的鑒定意見,除提出反對意見及相應(yīng)依據(jù)之外,還應(yīng)明確提出重新鑒定的申請,否則,可能存在法官運用舉證責(zé)任和自由心證確定采用該鑒定意見的風(fēng)險;
2、善用鑒定人出庭制度。鑒定意見出具后認真研讀,尋找破綻,一旦發(fā)現(xiàn)哪怕一點不合理的地方均應(yīng)申請鑒定人出庭說明,即有機會爭取鑒定人不能做合理解釋的機會。