撰寫人  劉思偉

【案情】劉某于2019年2月15日入職南通某公司工作，職務(wù)為生產(chǎn)廠長，負(fù)責(zé)公司的生產(chǎn)管理、生產(chǎn)安全，以及人事管理（如招聘員工、辭退員工、獎懲員工）等。期間，公司未與劉某訂立勞動合同。后雙方發(fā)生糾紛，劉某提起仲裁申請，請求公司支付未訂立勞動合同的二倍工資。

【分歧】本案的爭議焦點為：公司未與劉某訂立勞動合同是否應(yīng)支付二倍工資？

第一種觀點：應(yīng)支付二倍工資。根據(jù)勞動合同法的規(guī)定，自勞動者入職之日起的一個月內(nèi)，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者訂立書面勞動合同。因此，與所有勞動者訂立書面勞動合同是用人單位的法定義務(wù)。同時，作為一家具有合法資質(zhì)的公司法人，理應(yīng)建立完善的人事管理制度，對于包括高級管理人員在內(nèi)的全體員工均需依法管理。劉某雖然任公司生產(chǎn)廠長兼負(fù)人事管理，但公司還有法定代表人、經(jīng)理及股東等其他高層對劉某進(jìn)行管理和約束。因此，公司對于未與劉某訂立書面勞動合同一事負(fù)有疏于管理的過錯，應(yīng)支付二倍工資。

第二種觀點：不應(yīng)支付二倍工資。劉某作為公司的高級管理人員，對公司負(fù)有忠誠、勤勉義務(wù)，應(yīng)認(rèn)真完成職權(quán)范圍內(nèi)的工作，避免給公司造成損失。其負(fù)責(zé)招聘、辭退員工等人事管理工作，管理的對象包括自己，其明知用人單位必須依法與勞動者訂立書面勞動合同，卻未能提示和告知用人單位與其訂立勞動合同，則屬于主觀上存在過錯，其要求公司支付二倍工資，有失公平。因此，劉某應(yīng)承擔(dān)未訂立書面勞動合同的不利后果，而非轉(zhuǎn)嫁給公司。

【評析】

《中華人民共和國公司法》附則對高級管理人員進(jìn)行了定義：公司的高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。劉某作為公司的生產(chǎn)廠長，負(fù)責(zé)生產(chǎn)和人事，擔(dān)任管理層中重要職務(wù)，負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理，掌握公司重要信息，屬于高級管理人員。高級管理人員相較于普通員工的差異主要表現(xiàn)在以下三個方面：一、權(quán)利更廣泛，在一定程度內(nèi)代表公司行使經(jīng)營管理權(quán)；二、薪酬待遇較高，一旦發(fā)生爭議，公司付出的訴訟成本更高；三、管理能力、經(jīng)驗更突出，應(yīng)訴能力強(qiáng)，往往能收集和掌握核心證據(jù)。

《勞動合同法》第八十二條第一款規(guī)定：用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。該條法律規(guī)定是對用人單位不規(guī)范用工行為的一種懲罰性規(guī)定。對于公司的高級管理人員這類特殊勞動者是否適用未簽訂勞動合同的二倍工資，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)根據(jù)管理職責(zé)區(qū)別對待：

一、用人單位應(yīng)向不負(fù)有人事管理職權(quán)的高級管理人員支付未簽訂勞動合同的二倍工資。高級管理人員分工不同，職責(zé)定位也有所區(qū)別，其僅就分管工作享有較大的自主權(quán)和決定權(quán)。如果其分管的工作不包括員工勞動合同簽訂等人事管理事項，就訂立勞動合同這方面而言，其相對于用人單位仍然處于被管理和被支配的弱勢地位，此時未簽訂書面勞動合同的過錯在于用人單位。除非未簽訂書面勞動合同是該高級管理人員原因所致，否則用人單位仍應(yīng)承擔(dān)未簽訂勞動合同二倍工資的支付責(zé)任。

二、用人單位無需向負(fù)有人事管理職權(quán)的高級管理人員支付未簽訂勞動合同的二倍工資。高級管理人員也是勞動者，受勞動合同法的保護(hù)，但如果訂立勞動合同以及對勞動合同訂立情況進(jìn)行監(jiān)督、管理本身即為該高級管理人員的工作職責(zé)，則其對勞動合同的訂立負(fù)有忠實勤勉的義務(wù)，明知未簽訂卻不督促用人單位與自己訂立書面勞動合同，是其失職行為，不能因其自身的不履職行為導(dǎo)致用人單位承擔(dān)二倍工資的懲罰性賠償。此時，除非該高級管理人員有證據(jù)證明曾提出與用人單位簽訂勞動合同，而用人單位予以拒絕的情況外，用人單位無需支付二倍工資。

【結(jié)語】

公司未與高級管理人員簽訂書面勞動合同，高級管理人員以此主張未簽訂勞動合同的二倍工資，能否支持關(guān)鍵看該高級管理人員是否負(fù)有人事管理職權(quán)，如有，則公司無需支付未簽訂勞動合同的二倍工資，反之，則需支付。