包工頭，顧名思義，把工作包攬過來，招人作業(yè)，他自己當(dāng)頭，是特殊歷史條件下的特殊“產(chǎn)物”。當(dāng)城市發(fā)展需要大量外來務(wù)工人員，而農(nóng)村剩余勞動(dòng)力迫切需要進(jìn)城找工作之時(shí)，包工頭作為一種滿足供求雙方需求的職業(yè)介紹，應(yīng)運(yùn)而生。在不少人印象中，包工頭常常被視為靠榨取農(nóng)民工血汗而發(fā)家致富的“剝削者”。

“包工頭”私拉濫招、非法用工、違法勞務(wù)分包、拖欠民工工資等行為，是發(fā)生勞務(wù)分包糾紛的根源。因此，禁止使用“包工頭”以及無資質(zhì)的勞務(wù)隊(duì)伍是杜絕勞務(wù)分包糾紛的根本，也是大勢(shì)所趨。

建設(shè)部早已在2005年出臺(tái)文件，將在3年內(nèi)建立基本規(guī)范的建筑勞務(wù)分包制度，逐步取消建筑勞務(wù)領(lǐng)域的“包工頭”，清退無資質(zhì)的勞務(wù)隊(duì)伍。同時(shí)，對(duì)一些施工能力強(qiáng)，信譽(yù)良好的隊(duì)伍鼓勵(lì)他們進(jìn)行工商注冊(cè)，獲取資質(zhì)證書，與他們建立長期合作關(guān)系。

中國建筑法律一直沒有給包工頭一個(gè)明確的法律地位。按法律規(guī)定，民工直接受雇于施工企業(yè)，與施工企業(yè)是勞動(dòng)關(guān)系，但實(shí)際情況是，施工企業(yè)很少與民工直接發(fā)生關(guān)系，大多數(shù)情況下，都是包工頭與施工企業(yè)簽定勞務(wù)合同(實(shí)踐中多數(shù)叫施工合同)，再由包工頭與民工簽定勞務(wù)合同(實(shí)際上大多數(shù)情況下為口頭協(xié)議)。由于施工企業(yè)與包工頭之間的這種關(guān)系法律并沒有明確禁止，同時(shí)也沒有損害國家利益，因此，司法實(shí)踐中人民法院在審理此類案件時(shí)，除確屬工程承包、轉(zhuǎn)包等法律禁止性的行為外，一律按勞務(wù)合同關(guān)系即有效合同處理。

其次，由于施工企業(yè)與包工頭之間是勞務(wù)合同關(guān)系，而非工程分包合同關(guān)系或勞務(wù)分包關(guān)系，因此施工企業(yè)不能將質(zhì)量、安全、工期等工程責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給包工頭。盡管包工頭負(fù)有部分管理職責(zé)，但僅限于對(duì)民工的日常管理上。施工過程中的質(zhì)量、安全、工期等工程責(zé)任，應(yīng)由施工企業(yè)全部承擔(dān)，而不能將這些法定責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給包工頭。中國《建筑法》及國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》均將工程質(zhì)量、安全等工程責(zé)任確定為施工企業(yè)的法定責(zé)任，施工企業(yè)不能以合同形式將其法定責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給第三人。因此，即使施工企業(yè)與包工頭簽定的合同條款中有明確約定，法院亦可以違反法律強(qiáng)制性規(guī)定而認(rèn)定該條款無效。

工程勞務(wù)分包中關(guān)于農(nóng)民工的勞動(dòng)合同簽訂：

一是通過勞務(wù)公司派遣。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動(dòng)者訂立二年以上的固定期限勞動(dòng)合同，按月支付勞動(dòng)報(bào)酬；被派遣勞動(dòng)者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實(shí)際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個(gè)短期勞務(wù)派遣協(xié)議。

二是直接與農(nóng)民工簽訂勞動(dòng)合同?，F(xiàn)有的勞動(dòng)合同分為固定期限勞動(dòng)合同、無固定期限勞動(dòng)合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同。根據(jù)上述勞動(dòng)合同類型，企業(yè)與農(nóng)民工簽訂勞動(dòng)合同應(yīng)采用以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同。

禁止使用自然人(包工頭)以及無資質(zhì)的勞務(wù)隊(duì)伍。