一、案情介紹

2011年10月20日鑫臻房開公司與黑龍江建工集團(tuán)簽訂《“鑫臻酒店·鑫臻苑工程”建筑工程承包合同》，約定由黑龍江建工集團(tuán)承建鑫臻房開公司開發(fā)的“鑫臻酒店·鑫臻苑”項目，項目由一棟四星級酒店、一棟酒店副樓、三棟住宅樓組成，總建筑面積為69748.84平方米，工程造價為1.1億元。土建工程套用《貴州省建筑工程計價定額（2004版）》進(jìn)行計算后下浮3%計價，工程量結(jié)算方式為按實結(jié)算。

2013年4月15日，鑫臻酒店與黑龍江建工集團(tuán)簽訂《“鑫臻酒店”工程建筑工程承包合同》，約定由黑龍江建工集團(tuán)承建鑫臻酒店開發(fā)的“鑫臻酒店”項目，工程施工實行包工包料，工程量結(jié)算方式為按實結(jié)算。普定縣發(fā)展和改革局同意對鑫臻酒店開發(fā)項目重新進(jìn)行備案。按合同的約定黑龍江建工集團(tuán)進(jìn)場施工，鑫臻酒店就“鑫臻酒店”項目至2013年9月1日止已支付工程進(jìn)度款7735357元。

2013年12月24日，普定縣縣委常委、副縣長胡永國組織召開專題會議，就鑫臻房開公司與黑龍江建工集團(tuán)之間因鑫臻苑住宅及酒店項目施工糾紛進(jìn)行協(xié)調(diào)再處理，經(jīng)雙方一致同意后，形成會議紀(jì)要如下：一、關(guān)于“鑫臻苑”住宅項目施工糾紛的協(xié)調(diào)處理結(jié)果，（一）由甲方（鑫臻房開公司）一次性支付住宅項目的工程進(jìn)度款600萬元給乙方（黑龍江建工集團(tuán)），支付時限須確保2013年12月31日前（7天內(nèi)）全額打入普定縣住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局（以下簡稱普定縣住建局）指定賬戶。乙方在收到甲方款項之日起3日內(nèi)組織復(fù)工，確保20天內(nèi)將所剩工程施工完畢達(dá)到竣工驗收標(biāo)準(zhǔn)（由甲方原因及不可抗力造成的施工阻礙除外），……。（四）針對甲、乙方存在分歧的工程造價問題，由普定縣住建局牽頭，請縣審計部門尋找至少3家有相應(yīng)資質(zhì)的單位，采取以抽簽的方式確定1家作為審計單位后，立即組織對“鑫臻苑”住宅項目的工程造價進(jìn)行審計，審計結(jié)果作為工程結(jié)算的法定依據(jù)。（五）“鑫臻苑”住宅項目竣工驗收后，乙方須將甲方已銷售的119套住房鑰匙先交付甲方，其余房屋鑰匙待審計結(jié)算完畢，且甲方在縣住建局收到該工程結(jié)算報告之日起的20天內(nèi)據(jù)實向乙方付完工程余款后（除保修金外），乙方即向甲方交付所有房屋的鑰匙?！┮蚴┕ぜm紛給甲乙雙方都造成了損失，經(jīng)協(xié)商，由甲方出資200萬元補(bǔ)助給乙方，該款項須確保2013年12月31日前（7天內(nèi)）與600萬元的工程進(jìn)度款一并打入普定縣住建局指定賬戶……。三、以上協(xié)商結(jié)果已經(jīng)甲、乙雙方會上同意，甲、乙雙方現(xiàn)承諾若任何一方違反調(diào)解約定，違約方須向守約方承擔(dān)該項目住宅及酒店工程總價款百分之二十的違約金。

2013年12月24日，鑫臻房開公司作為甲方與作為乙方的黑龍江建工集團(tuán)簽訂《鑫臻苑住宅及酒店項目施工糾紛協(xié)調(diào)處理協(xié)議》（以下簡稱《糾紛處理協(xié)議》）：一、由甲方一次性支付住宅項目的工程進(jìn)度款600萬元給乙方，支付時限須確保2013年12月31日前（7天內(nèi)）全額打入普定縣住建局指定賬戶?！?、乙方在啟動復(fù)工的同時，要同步完善并提供有關(guān)工程資料以備驗收和審計。四、針對甲、乙雙方存在分歧的工程造價問題，由普定縣住建局牽頭，請縣審計部門尋找至少3家有相應(yīng)資質(zhì)的單位，采取以抽簽的方式確定1家作為審計單位后，立即組織對“鑫臻苑”住宅項目的工程造價進(jìn)行審計，審計結(jié)果作為工程結(jié)算的法定依據(jù)。……六、鑫臻酒店按工程現(xiàn)狀進(jìn)行收方結(jié)算，收方結(jié)束后，同樣由甲乙雙方委托一家資質(zhì)審計單位對工程款進(jìn)行審計，審計中介費由甲、乙雙方各按50%的比例據(jù)實承擔(dān)。從審計結(jié)算報告完成并提交普定縣住建局之日起，甲方須確保20天內(nèi)據(jù)實向乙方付清酒店工程款，甲乙雙方關(guān)于鑫臻酒店的建設(shè)合同自然解除，乙方并將有關(guān)工程資料移交普定縣住建局管理。若甲方到期付不清工程款，愿將商鋪作價抵押。七、因施工糾紛給甲乙雙方都造成了損失，經(jīng)協(xié)商，由甲方出資200萬元補(bǔ)助給乙方，該款項須確保2013年12月31日前（7天內(nèi)）與600萬元的工程款一并打入普定縣住建局指定賬戶，資金使用須在普定縣住建、勞動等部門的監(jiān)督下全部用于支付本工程所欠工人工資。八、以上協(xié)議已經(jīng)甲、乙雙方同意，甲、乙雙方承諾若任何一方違反調(diào)解約定，違約方須向守約方承擔(dān)該項目住宅及酒店工程總價款百分之二十的違約金。該協(xié)議上有鑫臻房開公司、鑫臻酒店、黑龍江建工集團(tuán)、普定縣人民政府、普定縣住建局五方蓋章，并有鑫臻房開公司和鑫臻酒店的法定代表人葉勝權(quán)、黑龍江建工集團(tuán)代理人高曉兵、普定縣人民政府副縣長胡永國、普定縣住建局局長張偉等的親筆簽名。

2014年1月23日，鑫臻房開公司與黑龍江建工集團(tuán)“鑫臻酒店·鑫臻苑”項目部作為甲方，共同委托三力工程招標(biāo)造價咨詢有限公司（以下簡稱三力公司）對“鑫臻酒店·鑫臻苑”項目中的鑫臻酒店、鑫臻苑工程量和工程造價進(jìn)行審計。

2014年3月23日由于審計資料不完善，審計單位出具“普定縣鑫臻苑1、2號樓欠完善資料清單”，要求提供竣工圖等10項審計資料。鑫臻房開公司和鑫臻酒店法定代表人葉勝權(quán)、監(jiān)理方代表以及政府方面的代表均簽字認(rèn)可。

2014年8月29日，三力公司向鑫臻房開公司、黑龍江建工集團(tuán)“鑫臻酒店·鑫臻苑”項目部出具關(guān)于普定縣“鑫臻酒店·鑫臻苑”建設(shè)工程結(jié)算評估報告的函，告知雙方：已完成對酒店工程主樓及副樓、住宅1#、2#樓工程量的計算，并在2014年7月22日已提交初步結(jié)果，經(jīng)委托方鑫臻房開公司、黑龍江建工集團(tuán)“鑫臻酒店·鑫臻苑”項目部雙方一個月的復(fù)核，同意建設(shè)單位及施工單位對初步結(jié)果提出的回復(fù)意見，已按意見進(jìn)行調(diào)整。根據(jù)2014年8月28日會議精神，如建設(shè)單位及施工單位對工程結(jié)算有需補(bǔ)充說明的，請于2014年9月5日前給予回復(fù)，如無異議，將出具結(jié)算評估報告。鑫臻房開公司認(rèn)可收到該告知函。

2014年10月28日鑫臻房開公司向普定縣住建局提交報告，認(rèn)可收到結(jié)算資料的電子版，認(rèn)可鑫臻苑小區(qū)于2014年3月11日竣工驗收。但認(rèn)為三力公司不適合本項目的結(jié)算編制及審核工作，應(yīng)取消對三力公司的委托，調(diào)整結(jié)算程序。普定縣住建局針對鑫臻房開公司的報告回復(fù)稱：“結(jié)算評估問題，三力公司是由你方和施工單位通過‘十家選一家’以抽簽方式選出并共同委托的結(jié)算單位，結(jié)算方式和程序也是通過會議討論形成一致的確認(rèn)意見。你單位對2014年9月18日結(jié)算評估結(jié)果提出異議，10月24日會議中已作出明確解釋和決定，三力公司擬同意尊重各方意見和建議，根據(jù)甲、乙雙方的補(bǔ)充意見和相關(guān)依據(jù)對結(jié)算評估結(jié)果再次進(jìn)行公正客觀的檢查，校核并出具修正報告。如你方認(rèn)為必須取消委托，屬委托方與被委托方的合同關(guān)系問題及更改約定的結(jié)算程序問題，非我局施用行政手段范疇。”

2014年11月20日，三力公司出具貴州省普定縣“鑫臻酒店·鑫臻苑”項目的《修正結(jié)算報告》，“鑫臻酒店·鑫臻苑”項目工程造價結(jié)算總金額為76723698.08元。其中鑫臻苑工程造價為60149488.17元（未含普府專議〔2013〕260號會議紀(jì)要約定的補(bǔ)償款200萬元和扣留施工單位外墻磚款18萬元）；鑫臻酒店工程造價為14754209.9元。

2015年1月28日，普定縣住建局出具《關(guān)于普定縣鑫臻房開項目結(jié)算情況說明》，證明：在三力公司初步結(jié)算成果出來后，在政府的主持下，召開三方核對初步結(jié)算結(jié)果，會上黑龍江建工集團(tuán)明確認(rèn)可結(jié)算的初步結(jié)果，鑫臻房開公司對結(jié)算初步結(jié)果提出了近百條異議，在已核對的十余項內(nèi)容中，結(jié)算初步結(jié)果確實存在明顯錯誤。之后黑龍江建工集團(tuán)明確表示不再參與核對，同意審計作出的最終結(jié)果，故核對工作未能繼續(xù)。

針對《修正結(jié)算報告》，2015年6月11日，一審法院通知三力公司出庭說明，并向鑫臻房開公司、鑫臻酒店釋明，可針對結(jié)算報告提出修正意見，但鑫臻房開公司、鑫臻酒店明確表示不認(rèn)可《修正結(jié)算報告》，并拒絕對結(jié)算報告進(jìn)行補(bǔ)充修正。

黑龍江建工集團(tuán)起訴稱，黑龍江建工集團(tuán)與鑫臻房開公司、鑫臻酒店全程參與案涉工程價款的評估工作，結(jié)算評估報告出具以后，黑龍江建工集團(tuán)多次致函、致信、登門催收要求鑫臻房開公司、鑫臻酒店按約付款，但自委托評估開始至今，鑫臻房開公司、鑫臻酒店未支付任何工程款項。鑫臻房開公司、鑫臻酒店的行為構(gòu)成嚴(yán)重違約，嚴(yán)重?fù)p害了黑龍江建工集團(tuán)作為工程承包方的合同權(quán)益。故起訴請求判令：1、黑龍江建工集團(tuán)在鑫臻酒店項目的工程款對該工程享有優(yōu)先受償權(quán)；2、鑫臻酒店向黑龍江建工集團(tuán)支付鑫臻酒店工程款7018852.91元及利息15萬元（利息從2014年12月15日開始計算，算至實際付清之日止，按中國人民銀行同期貸款利率計算，暫計至起訴之日），鑫臻房開公司對上述工程款承擔(dān)連帶責(zé)任；3、鑫臻房開公司、鑫臻酒店向黑龍江建工集團(tuán)承擔(dān)違約金1300萬元；以上金額合計20168852元；4、本案訴訟費、財產(chǎn)保全費由鑫臻房開公司、鑫臻酒店承擔(dān)。

二審經(jīng)審理查明：2013年12月24日各方簽訂的《糾紛處理協(xié)議》落款處，甲方由鑫臻房開公司和鑫臻酒店蓋章，兩公司法定代表人葉勝權(quán)簽字。

2014年3月23日“普定縣鑫臻苑1、2號樓欠完善資料清單”第11項載明，鑫臻酒店審計報告一個月內(nèi)完成，由住建局負(fù)責(zé)。

2014年6月27日普定縣住建局作出《“鑫臻酒店·鑫臻苑”項目糾紛問題協(xié)調(diào)處理專題會議紀(jì)要》，主要內(nèi)容為：2014年6月26日下午，普定縣人民政府副縣長胡永國主持召開專題會議，研究“鑫臻酒店·鑫臻苑”項目糾紛問題協(xié)調(diào)處理相關(guān)事宜，決定以下事項：……三、審計單位（三力公司）暫以施工單位提交的資料（含電子版文件）為依據(jù)，于2014年7月16日前出具酒店和住宅的結(jié)算報告，如建設(shè)單位和施工單位對結(jié)算報告存在異議可另行協(xié)商一致處理；……以上內(nèi)容經(jīng)各方討論達(dá)成一致，務(wù)必遵照執(zhí)行，與2013年12月24日簽署的會議紀(jì)要、協(xié)議具同等約束效力。

2015年1月28日，普定縣住建局出具的《關(guān)于普定縣鑫臻房開項目結(jié)算情況說明》中還載明：三力公司系雙方當(dāng)事人抽簽選定的結(jié)算編制機(jī)構(gòu)；2014年9月18日結(jié)算初步成果出來后，于2014年10月24日在普定縣住建局由縣政府和住建局主持三方進(jìn)行了核對，會議明確了雙方對工程結(jié)算項目逐項核對完成后，再由三力公司在此基礎(chǔ)上出具報告。

二審中，鑫臻酒店向本院提交：1、“鑫臻酒店評估審計結(jié)算資料”一冊，載明該材料系“鑫臻酒店·鑫臻苑”項目部提交的據(jù)以結(jié)算的資料。該冊資料中的工程材料計劃表、工程主材材料價格認(rèn)證表、材料及單價確認(rèn)表等材料定價資料上，均有鑫臻房開公司、鑫臻酒店蓋章或其代表簽字；2、2014年6月30日驗收會議紀(jì)要、2016年4月6日普定縣建設(shè)工程質(zhì)量安全監(jiān)督站出具情況說明一份，證明鑫臻酒店工程未達(dá)到驗收合格標(biāo)準(zhǔn)。該情況說明主要內(nèi)容為：2014年6月30日，該站派員參與鑫臻酒店驗收處理，認(rèn)為按照《建筑工程施工質(zhì)量驗收統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)》該項目分部分項不具備驗收條件，因中斷施工，參建各方意見不統(tǒng)一，資料不完善。黑龍江建工集團(tuán)對該會議紀(jì)要不予認(rèn)可，認(rèn)為該紀(jì)要上僅有建設(shè)方和監(jiān)理方蓋章；對情況說明的真實性不持異議，但認(rèn)為該情況說明亦認(rèn)可工程屬于未完工程，不具備竣工驗收條件。

二審中，黑龍江建工集團(tuán)向本院提交：1、貴州省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳政務(wù)服務(wù)中心出具的《關(guān)于注冊造價工程師王程的情況說明》，主要內(nèi)容為：造價工程師王程于2011年10月9日申請注冊在三力公司，注冊證號建【造】11520000881，注冊有效期為2015年12月31日，并于2015年10月申請變更至四川省，現(xiàn)注冊企業(yè)為四川鈺源建設(shè)工程有限公司，注冊證號建【造】11510006847，注冊有效期為2019年12月31日；2、三力公司向普定縣住建局出具的《關(guān)于〈貴州省普定縣“鑫臻酒店、鑫臻苑”項目修正結(jié)算報告〉的情況說明》，主要內(nèi)容為：《修正結(jié)算報告》的編制審核人員周開順、王程，均系持有國家頒發(fā)的注冊造價工程師資格證書的專業(yè)鑒定人員；受業(yè)主及施工方共同委托并由普定縣住建局全程參與，各方對評估人員資質(zhì)完全認(rèn)可，評估遵循各方商定的特定鑒定程序，而并非按照法院司法鑒定程序執(zhí)行，對《修正結(jié)算報告》依據(jù)該公司及中國建設(shè)工程造價管理協(xié)會《建設(shè)項目工程結(jié)算編審規(guī)程》（【2010】023號）第1.0.3條規(guī)定，僅加蓋該公司及鑒定人員執(zhí)業(yè)注冊編號專用章。鑫臻酒店向本院提交書面意見，對上述兩份情況說明的真實性予以認(rèn)可，但對三力公司出具情況說明的內(nèi)容不予認(rèn)可。

二審中，鑫臻酒店提交對《修正結(jié)算報告》的專家證人審核意見書、《工程結(jié)算審核情況說明書》，對《修正結(jié)算報告》在名稱、依據(jù)資料、簽章、計量計價范圍等方面提出意見。針對上述專家證人意見，黑龍江建工集團(tuán)提交專家解答意見書，對鑫臻酒店的專家意見予以回應(yīng)和解答。

二審中，鑫臻房開公司、鑫臻酒店提交調(diào)查收集證據(jù)申請書，申請本院向黑龍江省哈爾濱市社會保險基金管理中心調(diào)取劉中義、劉忠禮等人的社會保險繳納證明，責(zé)令黑龍江建工集團(tuán)提交劉中義、劉忠禮等人的勞動合同、職工花名冊、工資支付憑證及社會保險繳納憑證，旨在證明劉中義等人掛靠黑龍江建工集團(tuán)承攬案涉工程所簽訂的合同無效。

本院二審查明的其他案件事實與一審法院查明的案件事實一致。

二、爭議焦點

1、《“鑫臻酒店·鑫臻苑工程”建筑工程承包合同》《“鑫臻酒店”工程建筑工程承包合同》《糾紛處理協(xié)議》的法律效力；

2、《修正結(jié)算報告》是否可以作為認(rèn)定案涉工程結(jié)算價款的依據(jù)；

3、鑫臻酒店應(yīng)否以及如何承擔(dān)違約責(zé)任；

4、黑龍江建工集團(tuán)對案涉工程款是否享有優(yōu)先受償權(quán)。

三、法律分析

一審法院歸納本案爭議焦點為：1、《修正結(jié)算報告》能否作為涉案工程結(jié)算的依據(jù)；2、雙方是否存在違約行為及違約責(zé)任如何承擔(dān)；3、鑫臻房開公司是否應(yīng)當(dāng)對鑫臻酒店的欠款承擔(dān)連帶償還責(zé)任；4、黑龍江建工集團(tuán)對“鑫臻酒店”項目是否具有優(yōu)先受償權(quán)。

（一）關(guān)于《修正結(jié)算報告》能否作為涉案工程結(jié)算的依據(jù)

因雙方在履行建筑工程合同中對涉案工程的造價產(chǎn)生爭議，為此，在普定縣住建局的主持下，通過“十家選一家”的抽簽方式，選出具有工程造價咨詢企業(yè)甲級資質(zhì)的三力公司作為涉案工程的鑒定機(jī)構(gòu)。同時鑫臻房開公司和黑龍江建工集團(tuán)作為業(yè)主方與三力公司簽訂協(xié)議，雙方共同委托三力公司對涉案工程進(jìn)行評估。雖然鑫臻酒店未在委托評估協(xié)議上蓋章，但在之前的《糾紛處理協(xié)議》中鑫臻酒店明確同意共同委托審計單位對鑫臻酒店的工程款進(jìn)行審計，且在審計單位提交的“普定縣鑫臻苑1、2號樓欠完善資料清單”中明確對鑫臻酒店的審計報告一個月內(nèi)完成，鑫臻酒店的法定代表人葉勝權(quán)在清單上簽字，該行為系對委托審計的認(rèn)可。三力公司根據(jù)雙方的委托和提供的相關(guān)結(jié)算資料，于2014年9月18日出具《普定縣鑫臻苑建設(shè)項目工程結(jié)算評估報告》，并于2014年10月24日參加了普定縣住建局的協(xié)調(diào)會議，聽取了委托方的勘誤意見，鑫臻房開公司聲稱有近百條異議，但并未提出任何具體的異議。雖然黑龍江建工集團(tuán)已認(rèn)可該鑒定報告，表示不再參與核對工作，但黑龍江建工集團(tuán)不參與核對工作并不能否決鑫臻房開公司和鑫臻酒店對結(jié)算報告仍具有核對修正的權(quán)利。一審法院在審理中，為了使鑒定結(jié)論更科學(xué)合理，特別通知三力公司到庭進(jìn)行說明，庭審中一審法院再次向鑫臻房開公司和鑫臻酒店釋明，可針對結(jié)算結(jié)論提出修正意見，便于三力公司進(jìn)行補(bǔ)充修正，但鑫臻房開公司和鑫臻酒店明確表示不再提交修正意見。一審法院認(rèn)為，《修正結(jié)算報告》系在普定縣住建局主持下由雙方共同選擇、共同委托的具有工程造價資質(zhì)的機(jī)構(gòu)作出的評估結(jié)論，雙方選定評估機(jī)構(gòu)的程序符合當(dāng)事人的約定、符合法律的規(guī)定，評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估的程序也未違反法律規(guī)定，因此《修正結(jié)算報告》應(yīng)當(dāng)作為雙方結(jié)算的依據(jù)。鑫臻酒店有關(guān)未委托進(jìn)行鑒定和《修正結(jié)算報告》存在錯誤，不應(yīng)當(dāng)采信《修正結(jié)算報告》的辯論意見該院不予采納。依據(jù)《修正結(jié)算報告》，鑫臻酒店工程造價為14754209.9元。

（二）關(guān)于雙方是否存在違約行為以及違約責(zé)任如何承擔(dān)的問題

首先，鑫臻酒店是否存在違約行為，根據(jù)鑫臻酒店與黑龍江建工集團(tuán)簽訂的《糾紛處理協(xié)議》第六條“鑫臻酒店按工程現(xiàn)狀進(jìn)行收方結(jié)算，收方結(jié)束后，同樣由甲乙雙方委托一家資質(zhì)審計單位對工程款進(jìn)行審計，審計中介費由甲、乙雙方各按50%的比例據(jù)實承擔(dān)。從審計結(jié)算報告完成并提交普定縣住建局之日起，甲方須確保20天內(nèi)據(jù)實向乙方付清酒店工程款，甲乙雙方關(guān)于鑫臻酒店的建設(shè)合同自然解除，乙方并將有關(guān)工程資料移交普定縣住建局管理。若甲方到期付不清工程款，愿將商鋪作價抵押”的約定，審計結(jié)算完畢后鑫臻酒店的義務(wù)是向黑龍江建工集團(tuán)支付酒店的工程款，根據(jù)結(jié)算報告，鑫臻酒店工程造價為14754209.9元，減去已經(jīng)支付的7735354元，鑫臻酒店尚欠黑龍江建工集團(tuán)工程款為7018855.9元，黑龍江建工集團(tuán)主張的工程款為7018852.91元，從其主張。鑫臻酒店未按協(xié)議約定的收到結(jié)算報告的20天內(nèi)支付工程款構(gòu)成違約。同時，根據(jù)《糾紛處理協(xié)議》第八條“以上協(xié)議已經(jīng)甲、乙雙方同意，甲、乙雙方承諾若任何一方違反調(diào)解約定，違約方須向守約方承擔(dān)該項目住宅及酒店工程總價款百分之二十的違約金”的約定，鑫臻酒店應(yīng)當(dāng)向黑龍江建工集團(tuán)支付違約金14754209.9元×20%=2950841.8元。本案中，黑龍江建工集團(tuán)既主張違約金又主張利息。一審法院認(rèn)為，如果違約金或損失賠償單獨適用，違約相對方的利益都能得到全面、充分的保護(hù)，那么違約金與損失賠償不能同時適用。本案中，違約金的單獨適用，能夠使黑龍江建工集團(tuán)的利益得到全面充分的保護(hù)，故對黑龍江建工集團(tuán)“違約金與利息能同時主張”的訴訟理由不予采信。

其次，黑龍江建工集團(tuán)是否構(gòu)成違約。根據(jù)《糾紛處理協(xié)議》的約定，鑫臻酒店按工程現(xiàn)狀進(jìn)行收方結(jié)算，鑫臻酒店付清酒店工程款后，雙方關(guān)于鑫臻酒店的建設(shè)合同自然解除。黑龍江建工集團(tuán)已完成協(xié)議約定的義務(wù)，沒有違約行為。

（三）關(guān)于鑫臻房開公司是否應(yīng)當(dāng)對鑫臻酒店的欠款承擔(dān)連帶償還責(zé)任的問題

鑫臻房開公司與鑫臻酒店是不同的法人主體，二者在法律上是互相獨立的；且2013年4月15日《“鑫臻酒店”工程建筑工程承包合同》的合同主體是鑫臻酒店與黑龍江建工集團(tuán)，沒有鑫臻房開公司。因此鑫臻房開公司不應(yīng)當(dāng)對鑫臻酒店的欠款承擔(dān)償還責(zé)任。

（四）關(guān)于黑龍江建工集團(tuán)對“鑫臻酒店”項目是否具有優(yōu)先受償權(quán)問題

首先，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第一條的規(guī)定，人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國合同法》第二百八十六條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)，黑龍江建工集團(tuán)作為建筑工程承包人，對案涉工程具有優(yōu)先受償權(quán)。

其次，黑龍江建工集團(tuán)享有的優(yōu)先受償權(quán)是否在法律規(guī)定的行使期限內(nèi)。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第二百八十六條的規(guī)定，發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。同時根據(jù)《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第四條的規(guī)定，建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。結(jié)合以上兩條規(guī)定可知，發(fā)包人支付工程價款的期限，首先要依約定，沒有約定或約定不明時，方可依法定。本案中雙方約定案涉工程以第三方的評估結(jié)果作為結(jié)算依據(jù)，在評估結(jié)果未出來之前，不具備付款條件，也不具備主張優(yōu)先受償權(quán)的條件。雙方協(xié)議約定的付款時間為鑫臻酒店收到結(jié)算報告的20日內(nèi)，結(jié)算報告形成于2014年11月20日，而黑龍江建工集團(tuán)于2014年12月22日提起訴訟，故未超過優(yōu)先受償權(quán)6個月的行使期限。

再次，黑龍江建工集團(tuán)享有優(yōu)先受償權(quán)的范圍，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第三條規(guī)定，建筑工程價款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失，故黑龍江建工集團(tuán)對鑫臻酒店欠付工程款7018852.91元范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)。

最高院認(rèn)為，根據(jù)當(dāng)事人上訴、答辯意見，并經(jīng)其確認(rèn)，本案二審爭議焦點為：1、《“鑫臻酒店·鑫臻苑工程”建筑工程承包合同》《“鑫臻酒店”工程建筑工程承包合同》《糾紛處理協(xié)議》的法律效力；2、《修正結(jié)算報告》是否可以作為認(rèn)定案涉工程結(jié)算價款的依據(jù)；3、鑫臻酒店應(yīng)否以及如何承擔(dān)違約責(zé)任；4、黑龍江建工集團(tuán)對案涉工程款是否享有優(yōu)先受償權(quán)。

1、關(guān)于《“鑫臻酒店·鑫臻苑工程”建筑工程承包合同》《“鑫臻酒店”工程建筑工程承包合同》《糾紛處理協(xié)議》的法律效力問題

《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條第一款規(guī)定：在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進(jìn)行招標(biāo)：（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目；……。前款所列項目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，由國務(wù)院發(fā)展計劃部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制訂，報國務(wù)院批準(zhǔn)。《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》第三條規(guī)定：關(guān)系社會公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項目的范圍包括（一）供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目；（二）科技、教育、文化等項目；（三）體育、旅游等項目；（四）衛(wèi)生、社會福利等項目；（五）商品住宅，包括經(jīng)濟(jì)適用住房；（六）其他公用事業(yè)項目。第七條規(guī)定：本規(guī)定第二條至第六條規(guī)定范圍內(nèi)的各類工程建設(shè)項目，包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，必須進(jìn)行招標(biāo)：（一）施工單項合同估算價在200萬元以上的；……。第十條規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)實際情況，可以規(guī)定本地區(qū)必須進(jìn)行招標(biāo)的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，但不得縮小本規(guī)定確定的必須進(jìn)行招標(biāo)的范圍?！顿F州省工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》第四條第五項規(guī)定，關(guān)系社會公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項目的范圍包括住宅、酒店、寫字樓、商場、辦公樓等項目。根據(jù)上述規(guī)定，案涉工程項目屬于必須進(jìn)行招標(biāo)的項目，雙方當(dāng)事人未履行法律規(guī)定的招標(biāo)投標(biāo)程序，違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認(rèn)定無效：……（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。根據(jù)前述法律及司法解釋規(guī)定，《“鑫臻酒店·鑫臻苑工程”建筑工程承包合同》《“鑫臻酒店”工程建筑工程承包合同》為無效合同。一審判決認(rèn)定《“鑫臻酒店”工程建筑工程承包合同》有效，屬于適用法律錯誤，本院對此予以糾正。鑒于依據(jù)上述法律規(guī)定，可以認(rèn)定《“鑫臻酒店·鑫臻苑工程”建筑工程承包合同》《“鑫臻酒店”工程建筑工程承包合同》為無效合同，故鑫臻房開公司、鑫臻酒店申請本院對劉中義等人是否屬于黑龍江建工集團(tuán)員工身份進(jìn)行調(diào)查取證，從而證明劉中義等人掛靠黑龍江建工集團(tuán)實際施工而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定上述合同無效，已無調(diào)查收集證據(jù)之必要，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十五條之規(guī)定，對鑫臻房開公司、鑫臻酒店上述調(diào)查收集證據(jù)申請，本院不予準(zhǔn)許。

本院認(rèn)為，《糾紛處理協(xié)議》是在本案雙方當(dāng)事人因項目施工發(fā)生糾紛，普定縣人民政府組織進(jìn)行協(xié)調(diào)并達(dá)成一致意見的情況下，雙方就糾紛處理方案簽訂的協(xié)議。該協(xié)議在性質(zhì)上屬于鑫臻房開公司、鑫臻酒店和黑龍江建工集團(tuán)對雙方之間既存?zhèn)鶛?quán)債務(wù)關(guān)系的結(jié)算和清理，因而具有獨立性?！都m紛處理協(xié)議》作為清算協(xié)議，具有單獨的法律效力，應(yīng)當(dāng)作為處理雙方爭議的依據(jù)。案涉工程交付、工程款結(jié)算及違約責(zé)任的確定等，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《糾紛處理協(xié)議》的內(nèi)容確定。

2、關(guān)于《修正結(jié)算報告》是否可以作為認(rèn)定案涉工程結(jié)算價款依據(jù)的問題

首先，關(guān)于鑫臻酒店主張其未就案涉項目委托三力公司審計的問題。根據(jù)《糾紛處理協(xié)議》的約定，鑫臻酒店按工程現(xiàn)狀進(jìn)行收方結(jié)算，收方結(jié)束后，同樣由雙方委托一家資質(zhì)審計單位對工程款進(jìn)行審計……從審計結(jié)算報告完成并提交普定縣住建局之日起，鑫臻酒店須確保20天內(nèi)據(jù)實向黑龍江建工集團(tuán)付清酒店工程款，雙方關(guān)于鑫臻酒店的建設(shè)合同自然解除，黑龍江建工集團(tuán)并將有關(guān)工程資料移交普定縣住建局管理。該《糾紛處理協(xié)議》落款處，鑫臻房開公司和鑫臻酒店均蓋章，并由兩公司法定代表人葉勝權(quán)簽字。2014年1月23日，鑫臻房開公司與黑龍江建工集團(tuán)“鑫臻酒店·鑫臻苑”項目部作為甲方，共同委托三力公司對“鑫臻酒店·鑫臻苑”項目的工程量和工程造價進(jìn)行審計。2014年3月23日“普定縣鑫臻苑1、2號樓欠完善資料清單”第11項載明，鑫臻酒店審計報告一個月內(nèi)完成，由住建局負(fù)責(zé)，該清單上有鑫臻酒店法定代表人葉勝權(quán)的簽字認(rèn)可。2014年6月27日普定縣住建局作出的《“鑫臻酒店·鑫臻苑”項目糾紛問題協(xié)調(diào)處理專題會議紀(jì)要》載明的決議事項中，包括要求審計單位（三力公司）暫以施工單位提交的資料（含電子版文件）為依據(jù)，于2014年7月16日前出具酒店和住宅的結(jié)算報告，如建設(shè)單位和施工單位對結(jié)算報告存在異議可另行協(xié)商一致處理，并明確紀(jì)要內(nèi)容經(jīng)各方討論達(dá)成一致，務(wù)必遵照執(zhí)行，與2013年12月24日簽署的會議紀(jì)要、協(xié)議具同等約束效力。綜合以上事實，本院認(rèn)為，雖然2014年1月23日與三力公司簽訂的《工程結(jié)算編制協(xié)議書》上沒有加蓋鑫臻酒店的公章，但葉勝權(quán)作為鑫臻酒店和鑫臻房開公司的法定代表人，簽字認(rèn)可要求審計機(jī)構(gòu)在一定期限內(nèi)出具對鑫臻酒店的審計報告，對于已將鑫臻酒店爭議工程款委托三力公司進(jìn)行結(jié)算審計的情況，鑫臻酒店明知且認(rèn)可。葉勝權(quán)的上述行為應(yīng)當(dāng)視為對鑫臻房開公司代鑫臻酒店在與三力公司簽訂的《工程結(jié)算編制協(xié)議書》中，約定對鑫臻酒店工程造價進(jìn)行結(jié)算編制代理權(quán)的追認(rèn)，現(xiàn)鑫臻酒店主張其未就案涉項目委托三力公司審計，因而不認(rèn)可三力公司出具的鑫臻酒店工程造價結(jié)論，與客觀事實不符，本院對此不予采信。

其次，關(guān)于《修正結(jié)算報告》依據(jù)資料是否不符合雙方約定或法律規(guī)定的問題。2014年6月27日普定縣住建局作出的《“鑫臻酒店·鑫臻苑”項目糾紛問題協(xié)調(diào)處理專題會議紀(jì)要》載明，各方同意三力公司暫以施工單位提交的資料（含電子版文件）為依據(jù)，于2014年7月16日前出具酒店和住宅的結(jié)算報告，如建設(shè)單位和施工單位對結(jié)算報告存在異議可另行協(xié)商一致處理。本院認(rèn)為，根據(jù)該會議紀(jì)要的內(nèi)容，三力公司主要依據(jù)黑龍江建工集團(tuán)提交的施工資料進(jìn)行結(jié)算編制，系經(jīng)各方共同協(xié)商決定的結(jié)果，鑫臻酒店現(xiàn)以評估依據(jù)不是其提交、未經(jīng)其確認(rèn)為由，主張《修正結(jié)算報告》違反約定程序，本院不予采信。二審中，鑫臻酒店向本院提交“鑫臻酒店評估審計結(jié)算資料”一冊，載明該材料系“鑫臻酒店·鑫臻苑”項目部提交的據(jù)以結(jié)算的資料。該冊資料中的工程材料計劃表、工程主材材料價格認(rèn)證表、材料及單價確認(rèn)表等材料定價資料上，均有鑫臻房開公司、鑫臻酒店蓋章或其代表簽字。鑫臻酒店上訴所持三力公司依據(jù)未經(jīng)其確認(rèn)的主材價格及增減工程價款計算得出工程價款的主張，與其自行提交的證據(jù)所顯示的內(nèi)容不符。故對鑫臻酒店該項主張，本院亦不予采信。

再次，關(guān)于《修正結(jié)算報告》是否存在形式瑕疵因而不能作為結(jié)算依據(jù)的問題。就鑫臻酒店主張的《工程結(jié)算編制協(xié)議書》約定結(jié)算編制與審核均由三力公司完成，不符合中國建設(shè)工程造價管理協(xié)會標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的問題。本院認(rèn)為，中國建設(shè)工程造價管理協(xié)會制定的《建設(shè)項目工程結(jié)算編審規(guī)程》，不屬于強(qiáng)制性法律規(guī)范，是否違反該規(guī)程，不能作為認(rèn)定案涉《修正結(jié)算報告》是否可以作為結(jié)算依據(jù)的法律依據(jù)。而且根據(jù)該規(guī)程第1.0.5條的規(guī)定，“工程造價咨詢單位和專業(yè)人員不得接受同一項目工程結(jié)算編制與結(jié)算審查的委托”，系為了確保工程結(jié)算編制與結(jié)算審查的相對獨立性。本案不存在三力公司進(jìn)行案涉工程結(jié)算編制的同時或嗣后又進(jìn)行該工程結(jié)算審查的情形，三力公司系受雙方當(dāng)事人共同委托，就案涉工程結(jié)算價款出具《修正結(jié)算報告》，以作為雙方結(jié)算依據(jù)，不屬于上述編審規(guī)程所禁止的情形。

就鑫臻酒店主張造價工程師王程不具備出具《修正結(jié)算報告》主體資格的問題。黑龍江建工集團(tuán)向本院提交了貴州省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳政務(wù)服務(wù)中心出具的《關(guān)于注冊造價工程師王程的情況說明》，載明造價工程師王程于2011年10月9日至2015年10月期間在三力公司注冊為造價工程師，鑫臻酒店對該說明的真實性亦予以認(rèn)可，故對鑫臻酒店所持上述主張，本院不予采信。就鑫臻酒店主張《修正結(jié)算報告》上沒有編制人、復(fù)核人簽字的問題。本院認(rèn)為，根據(jù)《工程造價咨詢企業(yè)管理辦法》第二十二條的規(guī)定，工程造價咨詢企業(yè)從事工程造價咨詢業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定的要求出具工程造價成果文件。工程造價成果文件應(yīng)當(dāng)由工程造價咨詢企業(yè)加蓋有企業(yè)名稱、資質(zhì)等級及證書編號的執(zhí)業(yè)印章，并由執(zhí)行咨詢業(yè)務(wù)的注冊造價工程師簽字、加蓋執(zhí)業(yè)印章。就此問題，三力公司在向普定縣住建局作出的情況說明中稱，由于本案并非司法鑒定，其系按照中國建設(shè)工程造價管理協(xié)會制定的《建設(shè)項目工程結(jié)算編審規(guī)程》的規(guī)定要求用章。本院認(rèn)為，《修正結(jié)算報告》在簽章上確實存在一定瑕疵，但并不能因此直接得出否定其作為證據(jù)證明力的結(jié)論。按照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條、第二十八條的規(guī)定，對于一方當(dāng)事人自行委托或人民法院委托的鑒定，只有在鑒定結(jié)論存在嚴(yán)重缺陷或者鑒定程序嚴(yán)重違法、鑒定人員或機(jī)構(gòu)不具備相關(guān)資格等情況，致使鑒定結(jié)論不能作為認(rèn)定案件事實依據(jù)的情形，對當(dāng)事人申請重新鑒定的，方應(yīng)準(zhǔn)許。僅因上述簽字蓋章瑕疵，不足以推翻《修正結(jié)算報告》結(jié)論，不能因此全面否定該報告的內(nèi)容。

綜上，本院認(rèn)為，鑫臻酒店對抽簽選定三力公司對案涉工程進(jìn)行結(jié)算編制的事項明知且通過其法定代表人簽字予以認(rèn)可，在三力公司提交結(jié)算初步成果后，鑫臻房開公司、鑫臻酒店提出的異議未經(jīng)全部核對，但在本案一審過程中，一審法院通知三力公司到庭，并向鑫臻酒店釋明，可以將其針對《修正結(jié)算報告》的異議提出，由三力公司接受質(zhì)詢并進(jìn)行補(bǔ)充修正，但鑫臻酒店明確表示不認(rèn)可該報告、不愿意逐項核對、拒絕對該結(jié)算報告進(jìn)行補(bǔ)充修正。在此情況下，一審法院將《修正結(jié)算報告》認(rèn)定為雙方結(jié)算依據(jù)并無不當(dāng)。本案一審、二審期間，鑫臻酒店既未申請就雙方爭議工程造價進(jìn)行鑒定，亦未就《修正結(jié)算報告》申請補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等予以修正。鑫臻酒店于二審中提出的專家證人意見及相關(guān)證據(jù)，不足以推翻《修正結(jié)算報告》，故對鑫臻酒店基于上述上訴理由，提出《修正結(jié)算報告》不應(yīng)作為認(rèn)定案涉工程結(jié)算價款依據(jù)的主張，本院不予采信。

3、關(guān)于鑫臻酒店應(yīng)否以及如何承擔(dān)違約責(zé)任的問題

首先，關(guān)于鑫臻酒店是否構(gòu)成違約的問題?！都m紛處理協(xié)議》約定，鑫臻酒店按工程現(xiàn)狀進(jìn)行收方結(jié)算，收方結(jié)束后，同樣由雙方委托一家資質(zhì)審計單位對工程款進(jìn)行審計……從審計結(jié)算報告完成并提交普定縣住建局之日起，鑫臻酒店須確保20天內(nèi)據(jù)實向黑龍江建工集團(tuán)付清酒店工程款，雙方關(guān)于鑫臻酒店的建設(shè)合同自然解除，黑龍江建工集團(tuán)并將有關(guān)工程資料移交普定縣住建局管理；雙方承諾若任何一方違反約定，違約方須向守約方承擔(dān)該項目住宅及酒店工程總價款百分之二十的違約金。鑫臻酒店主張，按照上述協(xié)議約定，進(jìn)行委托審計的前提是進(jìn)行收方結(jié)算，而由于雙方并未進(jìn)行收方，因而審計前提尚不具備。本院認(rèn)為，2014年3月23日“普定縣鑫臻苑1、2號樓欠完善資料清單”第11項載明，鑫臻酒店審計報告一個月內(nèi)完成，由住建局負(fù)責(zé)，該清單上有鑫臻酒店法定代表人葉勝權(quán)的簽字認(rèn)可。2014年6月27日普定縣住建局作出的《“鑫臻酒店·鑫臻苑”項目糾紛問題協(xié)調(diào)處理專題會議紀(jì)要》載明，各方同意三力公司暫以施工單位提交的資料（含電子版文件）為依據(jù)，于2014年7月16日前出具酒店和住宅的結(jié)算報告，如建設(shè)單位和施工單位對結(jié)算報告存在異議可另行協(xié)商一致處理。從上述《糾紛處理協(xié)議》簽訂后的事實情況看，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為雙方當(dāng)事人均同意直接委托三力公司作為審計單位，以黑龍江建工集團(tuán)提交的資料（含電子版文件）為依據(jù)，出具酒店的結(jié)算報告，故無論對《糾紛處理協(xié)議》中所做“收方結(jié)算”約定以何種解釋，均應(yīng)認(rèn)為直接委托三力公司對酒店工程結(jié)算價款予以審計，系經(jīng)雙方當(dāng)事人一致同意之意思表示。在鑫臻酒店已經(jīng)實際參與并認(rèn)可三力公司對酒店工程進(jìn)行結(jié)算審計后，又以該審計與《糾紛處理協(xié)議》約定的結(jié)算審計程序不符為由，拒絕支付相應(yīng)工程款，其該項上訴理由不能成立。三力公司于2014年11月25日將《修正結(jié)算報告》送達(dá)普定縣住建局，按照上述協(xié)議約定，鑫臻酒店至遲應(yīng)在2014年12月15日前據(jù)實向黑龍江建工集團(tuán)付清酒店工程款。根據(jù)《修正結(jié)算報告》，案涉鑫臻酒店工程造價為14754209.9元，已付工程款為7735354元，鑫臻酒店尚應(yīng)向黑龍江建工集團(tuán)支付剩余工程款7018855.9元至今未付，違反了上述《糾紛處理協(xié)議》中關(guān)于工程款支付時限的約定，構(gòu)成違約。

就鑫臻酒店主張的酒店工程未達(dá)到驗收合格標(biāo)準(zhǔn)的問題，本院認(rèn)為，就該事實主張，鑫臻酒店提供2014年6月30日驗收會議紀(jì)要和普定縣建設(shè)工程質(zhì)量安全監(jiān)督站出具的應(yīng)當(dāng)情況說明予以證明，但驗收會議紀(jì)要上沒有黑龍江建工集團(tuán)的公章或其授權(quán)代理人的簽字，黑龍江建工集團(tuán)對該紀(jì)要內(nèi)容不予認(rèn)可；普定縣建設(shè)工程質(zhì)量安全監(jiān)督站出具的情況說明，雖然認(rèn)為鑫臻酒店工程未達(dá)到驗收合格標(biāo)準(zhǔn)，但該情況說明同時亦載明，該工程屬于未完工程，各方當(dāng)事人意見很難統(tǒng)一。而根據(jù)《糾紛處理協(xié)議》的約定，對于鑫臻酒店工程系按工程現(xiàn)狀結(jié)算，并未約定相應(yīng)的質(zhì)量驗收標(biāo)準(zhǔn)等程序或付款條件，現(xiàn)鑫臻酒店以該工程未達(dá)到驗收合格標(biāo)準(zhǔn)為由，拒絕支付相應(yīng)工程款，不符合雙方協(xié)議約定，對其該項上訴理由，本院亦不予采信。

其次，關(guān)于鑫臻酒店應(yīng)當(dāng)支付違約金數(shù)額的問題。根據(jù)《糾紛處理協(xié)議》的約定，鑫臻酒店應(yīng)當(dāng)就其違約行為向黑龍江建工集團(tuán)支付工程總價款百分之二十的違約金。該協(xié)議中違約金數(shù)額的約定，是在雙方當(dāng)事人就案涉工程施工已經(jīng)發(fā)生較大矛盾并造成停工的情況下，在當(dāng)?shù)卣鞒窒逻_(dá)成，高額違約金的約定，其主要目的在于預(yù)防雙方再次出現(xiàn)違約行為，激化雙方矛盾。該違約金的約定適用條件，對雙方當(dāng)事人公平一致，即任何一方違約均應(yīng)適用。且在簽訂該《糾紛處理協(xié)議》時，雙方當(dāng)事人對于工程總造價應(yīng)當(dāng)具有合理預(yù)期，任何一方違約承擔(dān)的支付違約金的數(shù)額，并未超出雙方當(dāng)事人簽訂該協(xié)議時應(yīng)當(dāng)預(yù)見的范圍。現(xiàn)鑫臻酒店上訴主張違約金數(shù)額明顯過高，一方面并未就其該主張?zhí)峁┳C據(jù)證明約定的違約金數(shù)額明顯高于黑龍江建工集團(tuán)實際遭受的損失，另一方面該違約金調(diào)減請求，與雙方當(dāng)事人簽訂上述協(xié)議時約定高額違約金的目的明顯不符，故一審判決判令鑫臻酒店支付黑龍江建工集團(tuán)違約金2950841.8元（14754209.9元×20%），符合雙方協(xié)議約定，對鑫臻酒店的該項上訴請求，本院不予支持。

4、關(guān)于黑龍江建工集團(tuán)對案涉工程款是否享有優(yōu)先受償權(quán)的問題

鑫臻酒店主張，案涉工程付款條件尚未成就，優(yōu)先受償權(quán)起算點尚未確定。本院認(rèn)為，根據(jù)《糾紛處理協(xié)議》的約定，鑫臻酒店應(yīng)在普定縣住建局收到工程結(jié)算報告之日起20天內(nèi)據(jù)實向黑龍江建工集團(tuán)支付工程款，鑫臻酒店所持上述結(jié)算審計程序不符合雙方約定、工程未經(jīng)驗收合格等，并據(jù)此認(rèn)為案涉工程付款條件尚未成就的主張均不能成立?！缎拚Y(jié)算報告》于2014年11月20日作出，并于2014年11月25日送達(dá)普定縣住建局，一審判決認(rèn)定黑龍江建工集團(tuán)于2014年12月22日提起本案訴訟，未超出優(yōu)先受償權(quán)行使期限正確，鑫臻酒店的該項上訴理由不能成立，對其該上訴請求，本院亦不予支持。

此外，關(guān)于一審是否存在程序違法的問題。本院認(rèn)為，雖然鑫臻酒店和黑龍江建工集團(tuán)之間就案涉酒店工程，分別簽訂了主樓與副樓的建設(shè)工程承包合同，但并不能因此認(rèn)為就主樓與副樓的工程款等事項爭議，雙方須分別通過兩案訴訟解決。且本案中黑龍江建工集團(tuán)據(jù)以主張工程款的主要依據(jù)系《糾紛處理協(xié)議》，根據(jù)該協(xié)議的約定，并未區(qū)分酒店主樓與副樓，設(shè)定不同的工程交付、工程款確定條件，亦未約定不同的違約責(zé)任等，《修正結(jié)算報告》亦對鑫臻酒店包括主樓和副樓在內(nèi)的全部工程價款作出審計并得出總工程價款的結(jié)論。故黑龍江建工集團(tuán)在本案訴訟中，一并要求鑫臻酒店支付主樓與副樓工程款，一審法院對此在本案中一并予以審理，并無不當(dāng)。鑫臻酒店上訴認(rèn)為應(yīng)當(dāng)按照鑫臻酒店主樓和副樓兩個建設(shè)施工合同分別予以審理，一審法院對主樓和副樓工程合同糾紛合并審理程序違法的主張，缺乏相應(yīng)法律依據(jù)，本院對此不予采信。

四、裁判結(jié)果

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費142144.26元，由普定縣鑫臻酒店有限公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

五、裁判依據(jù)

《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第一條、第三條、第四條；

《中華人民共和國合同法》第二百八十六條；

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條；

《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條第一款；

《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》第三條；

《貴州省工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》第四條第一款第（五）項；

《工程造價咨詢企業(yè)管理辦法》第二十二條；

《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項、第二百五十三條。